方式 |
(1)要约 要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约到达受要约人生效。要约可以撤回可以撤销。 要约不得撤销的情形:①要约人以确定承诺期限或者其他形式明示要约不可撤销;②受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同做了合理准备工作。 要约失效的情形:①要约被拒绝;②要约被依法撤销;③承诺期限届满,受要约人未作出承诺;④受要约人对要约的内容作出实质性变更。 (2)承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当以通知的方式作出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。承诺可以撤回。 |
(一)合同的概念
合同也称为契约,其本质是一种合意或协议。
《合同法》第二条规定:合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。
《民法通则》第八十五条规定:合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议,依法成立的合同,受法律保护。
(二)合同的相对性
合同的相对性是指合同主要在特定的合同当事人之间发生法律约束力,只有合同当事人一方才能基于合同向相对方提出请求或提起诉讼,而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求,也不能擅自为第三人设定合同上的义务。合同的相对性是债权与物权的一项重要区别。
合同相对性主要体现在以下三个方面:
1、主体相对
主体相对是指合同关系只能发生在特定的主体之间,只有合同当事人一方能够向合同的另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼,而不能向与合同无关的第三人提出合同上的请求及诉讼。
2、内容相对
内容相对是指除法律、合同另有规定以外,只有合同当事人才能享有合同规定的权利,并承担该合同规定的义务,当事人以外的任何第三人不能主张合同上的权利,也不承担合同中规定的义务。
3、责任相对
违反合同的责任的相对性的内容包含三个方面:
(1)违约当事人应自行对违约行为承担违约责任,而不能将责任推卸给他人。
(2)在因第三人的行为造成债务不能履行的情况下,债务人仍应向债权人承担违约责任。债务人在承担违约责任后,有权向第三人追偿。
(3)债务人只能向债权人承担违约责任,而不应向第三人承担违约责任。
方式 |
(1)要约 要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约到达受要约人生效。要约可以撤回可以撤销。 要约不得撤销的情形:①要约人以确定承诺期限或者其他形式明示要约不可撤销;②受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同做了合理准备工作。 要约失效的情形:①要约被拒绝;②要约被依法撤销;③承诺期限届满,受要约人未作出承诺;④受要约人对要约的内容作出实质性变更。 (2)承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当以通知的方式作出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。承诺可以撤回。 |
内容 |
当事人的姓名或者名称和住所;标的;数量;质量;价款或者报酬;履行期限、地点和方式;违约责任;解决争议的方法。 |
形式 |
书面形式、口头形式和其他形式 |
时间与地点 |
当事人采用合同书形式订立合同的,自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立。 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同要求签订确认书的,签订确认书时合同成立。 |
(1)合同的生效
概念:合同生效是指依法订立的合同在当事人之间发生法律约束力。
合同生效的要件:
①当事人必须具有相应的民事行为能力;
②当事人意思表示真实;
③合同标的合法,即当事人签订的合同不违反法律和社会公共利益;
④合同标的须确定和可能。
合同成立和生效的区别:
|
合同成立 |
合同生效 |
构成要件不同 |
双方达成合意合同即成立,至于当事人意思表示是否真实,则在所不问。 |
合同生效的条件包括行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、不违反法律或者社会公共利益;适用于某些特殊合同生效的为特殊要件,具体又分为附生效条件和附生效期限的合同,以及法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的合同。 |
性质不同 |
事实问题 |
法律评价问题 |
(2)合同的效力
无效合同 |
致合同无效的原因包括:①虚假合同;②恶意串通,损害他人合法权益;③违背公序良俗;④违反法律、行政法规的强制性规定。 |
可变更、可撤销的合同 |
①因重大误解订立的合同;②显失公平的合同;③因欺诈而订立的合同;④因胁迫而订立的合同;⑤乘人之危的合同。 |
效力未定的合同 |
指合同订立后尚未生效,须权利人追认才能生效的合同,也称效力待定的合同。 |
(1)合同履行的原则
①实际履行原则
②全面履行原则
③协作履行原则
④诚实信用原则
⑤情势变更原则
⑥绿色原则
(2)合同履行中的抗辩权
同时履行抗辩权 |
同时履行抗辩权是指当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在兑付履行之前有权拒绝其履行请求。一方在兑付履行不符合约定时,有权拒绝其相应的履行请求。 当事人行使同时履行抗辩权应符合以下条件: ①当事人双方因同一双务合同互负债务; ②双方互负的债务没有先后履行顺序且均己届清偿期; ③对方当事人未履行债务或未按约定履行债务; ④对方当事人的对待给付是可能履行的。 |
先履行抗辩权 |
指当事人互负债务,有先后履行顺序,应当先履行债务一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行请求。当事人行使先履行抗辩权应符合以下条件: ①双方当事人互负债务; ②两个债务有先后履行顺序; ③先履行一方未履行或未按约定履行。 |
不安抗辩权 |
不安抗辩权是指在合同成立以后,后履行一方当事人财产状况恶化,有可能不能履行其债务,可能危及先履行一方当事人债权的实现时,应先为给付的一方在对方未提供担保前,中止履行自己的债务的制度。 当事人行使不安抗辩权应符合以下条件: ①当事人双方因同一双务合同互负债务; ②当事人一方须有先履行的义务且已届履行期; ③后履行义务一方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形。 应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行: ①经营状况严重恶化;②转移财产、抽逃资金,以逃避债务;③丧失商业信誉;④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 |
合同的保全是指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给债权人的债权带来损害,允许债权人行使撤销权或代位权,以保护其债权。
1.代位权 |
代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而有损于债权人债权时,债权人可以以自己的名义代位行使债务人的债权。 |
2.撤销权 |
撤销权是指当债务人放弃对第三人的债权、实施无偿转让财产的行为或者债务人以明显不合理的低价转让财产,而有损于债权人的债权时,债权人可以依法请求人民法院撤销债务人所实施的行为。 |
(1)合同的变更:合同是双方当事人合意的体现,经当事人协商一致,可以变更合同。
(2)合同的转让
债权转让 |
债权人转让债权,无须债务人同意,但应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。 禁止债权转让的情形: ①根据债权性质不得转让。主要指基于当事人特定身份而订立的合同,如出版合同、赠与合同、委托合同、雇用合同等;②按照当事人约定不得转让;③依照法律规定不得转让。 |
债务转让 |
债务人与第三人协议转让债务的,应当经债权人同意。 |
合同权利义务的概括转移 |
合同一方当事人将自己在合同中的权利义务转移给第三人,由第三人概括地继受这些债权债务。 当事人合意的合同权利义务概括移转必须经另一方当事人同意,因为合同权利义务的概括移转也包括了义务的移转,所以须经另一方当事人同意。 |
(3)合同的终止
合同终止 |
有下列情形之一的,债权债务终止:①债务已经履行;②债务相互抵销;③债务人依法将标的物提存;④债权人免除债务;⑤债权债务同归于一人;⑥法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 |
合同的解除 |
协议解除:当事人协商一致解除。 约定解除权:合同赋予一方或双方当事人在一定条件下享有解除权。 法定解除:有下列情形之一的,当事人可以解除合同:①因不可抗力致使不能实现合同目的;②在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;③当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;⑤法律规定的其他情形。 |
抵销 |
指双方当事人互负债务时,一方通知对方以其债权充当债务的清偿或者双方协商以债权充当债务的清偿,使得双方的债务在对等额度内消灭的行为。 抵销分为:法定抵销、约定抵销。 |
提存 |
指非因可归责于债务人的原因,导致债务人无法履行债务或者难以履行债务的情况下,以消灭合同债务的制度。 有下列情形之一,难以履行债务的,债务人可以将标的物提存: ①债权人无正当理由拒绝受领;②债权人下落不明;③债权人死亡未确定继承人、遗产管理人,或者丧失民事行为能力未确定监护人;④法律规定的其他情形。 |
免除与混同 |
债权人免除债务人部分或者全部债务的,债权债务部分或者全部终止,但是债务人在合理期限内拒绝的除外。债权和债务同归一人的,债权债务终止,但是损害第三人利益的除外。 |
违约责任是指当事人一方因不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,而向另一方当事人所应承担的民事责任。
(1)免责事由:不可抗力;免责条款。
(2)承担违约责任的主要方式:继续履行;赔偿损失;支付违约金;定金;采取补救措施。
合同也称为契约,其本质是一种合意或协议。
《民法典》第四百六十四条规定:合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。
合同的相对性是指合同主要在特定的合同当事人之间发生法律约束力,只有合同当事人一方才能基于合同向相对方提出请求或提起诉讼,而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求,也不能擅自为第三人设定合同上的义务。合同的相对性是债权与物权的一项重要区别。合同相对性主要体现在以下三个方面:
1.主体相对
即指合同关系只能发生在特定的主体之间,只有合同当事人一方能够向合同的另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。
2.内容相对
即指除法律、合同另有规定以外,只有合同当事人才能享有合同规定的权利,并承担该合同规定的义务,当事人以外的任何第三人不能主张合同上的权利,更不负担合同中规定的义务。
3.责任相对
违反合同的责任的相对性的内容包含三个方面:
(1)违约当事人应对因自己的过错造成的违约后果承担违约责任,而不能将责任推卸给他人。
(2)在因第三人的行为造成债务不能履行的情况下,债务人仍应向债权人承担违约责任。债务人在承担违约责任后,有权向第三人追偿,债务人为第三人的行为负责,既是合同相对性原则的体现,也是保护债权人利益所必须的。
(3)债务人只能向债权人承担违约责任,而不应向国家或第三人承担违约责任。
1.合同的内容
合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:
(1)当事人的姓名或者名称和住所;
(2)标的;
(3)数量;
(4)质量;
(5)价款或者报酬;
(6)履行期限、地点和方式;
(7)违约责任;
(8)解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。
2.合同的形式(2021年变动)
当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式。
书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容,并可以随时调取查用的数据电文,视为书面形式。
当事人采用合同书形式订立合同的,自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同要求签订确认书的,签订确认书时合同成立。当事人一方通过互联网等信息网络发布的商品或者服务信息符合要约条件的,对方选择该商品或者服务并提交订单成功时合同成立,但是当事人另有约定的除外。
承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其住所地为合同成立的地点。当事人另有约定的,按照其约定。当事人采用合同书形式订立合同的,最后签名、盖章或者按指印的地点为合同成立的地点,但是当事人另有约定的除外。
1.合同生效的概念
合同生效是指依法订立的合同在当事人之间发生法律约束力。依法成立的合同,自成立时生效,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。(2021年变动)
2.合同生效的要件
(1)当事人必须具有相应的民事行为能力;
(2)当事人意思表示真实;
(3)合同标的合法,即当事人签订的合同不违反法律和社会公共利益;
(4)合同标的须确定和可能。
3.合同成立和生效的关系
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合同成立 |
合同生效 |
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定义 |
合同订立过程的结束 |
已经成立的合同具有法律约束力 合同成立是合同生效的前提。 |
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区别 |
构成要件不同 |
双方达成合意合同即成立,至于当事人意思表示是否真实,则在所不问 |
合同生效的条件包括行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、不违反法律或者社会公共利益;适用于某些特殊合同生效的为特殊要件,具体又分为附生效条件和附生效期限的合同,以及法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的合同 |
性质不同 |
是事实问题 |
是法律评价问题 |
无效合同是指合同虽然已经成立,但因其欠缺法定有效要件,从法律上不予以承认和保护的合同。
根据《民法典》关于民事法律行为的规定,导致合同无效的原因包括:
(1)虚假合同;
(2)恶意串通,损害他人合法权益;
(3)违背公序良俗;
(4)违反法律、行政法规的强制性规定。
无效的合同自始没有法律约束力。合同部分无效,不影响其他部分效力,其他部分仍然有效。
法人的法定代表人或者非法人组织的负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限外,该代表行为有效,订立的合同对法人或者非法人组织发生效力。
当事人超越经营范围订立的合同的效力,应当依照《民法典》有关规定确定,不得仅以超越经营范围确认合同无效。
合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。
(1)合同的变更:合同是双方当事人合意的体现,经当事人协商一致,可以变更合同。
(2)合同的转让
合同的转让,即合同主体的变更,指当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三人。合同的转让分为债权转让、债务承担和合同权利义务的概括移转三种:
债权转让 |
债权人转让债权,无须债务人同意,但应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。 禁止债权转让的情形: ①根据债权性质不得转让。主要指基于当事人特定身份而订立的合同,如出版合同、赠与合同、委托合同、雇用合同等;②按照当事人约定不得转让;③依照法律规定不得转让。 |
债务转让 |
债务人与第三人协议转让债务的,应当经债权人同意。 |
合同权利义务的概括转移 |
合同一方当事人将自己在合同中的权利义务转移给第三人,由第三人概括地继受这些债权债务。 当事人合意的合同权利义务概括移转必须经另一方当事人同意,因为合同权利义务的概括移转也包括了义务的移转,所以须经另一方当事人同意。 |
合同权利义务的概括移转,是指合同一方当事人将自己在合同中的权利义务一并转移给第三人,由第三人概括地继受这些债权债务。
合同权利和义务的概括移转可基于法律的规定而发生,例如《民法典》第六十七条第一款规定的“法人合并的,其权利和义务由合并后的法人享有和承担”。
合同权利和义务的概括移转也可基于当事人之间的合同行为而发生。如《民法典》第五百五十五条规定,当事人一方经对方同意,可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人。需要注意的是,当事人合意的合同权利义务概括移转必须经另一方当事人同意,因为合同权利义务的概括移转也包括了义务的移转,所以须经另一方当事人同意。
合同的终止,是指因发生法律规定或当事人约定的情况,使当事人之间的权利义务关系消灭,而使合同终止法律效力。
1.合同的终止(2021年变动)
《民法典》第五百五十七条规定,有下列情形之一的,债权债务终止:
(1)债务已经履行;
(2)债务相互抵销;
(3)债务人依法将标的物提存;
(4)债权人免除债务;
(5)债权债务同归于一人;
(6)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
合同的权利义务关系终止不影响合同中结算和清理条款的效力。合同的权利义务终止后,当事人还负有后合同义务,应当遵循诚实信用原则,根据交易习惯履行通知、协助、保密、旧物回收等义务。
免责事由:不可抗力;免责条款。
《民法典》第五百七十七条规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务 不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
1.继续履行
继续履行是指在一方违反合同时,另一方有权要求其依据合同的约定履行义务,也称实际履行、强制履行。
当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求继续履行,但有下列情形之一的除外:
(1)法律上或者事实上不能履行;
(2)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;
(3)债权人在合理期限内未请求履行。
2.赔偿损失
赔偿损失,是指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失,依法和依据合同的规定应承担赔偿损失的责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,造成对方损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益;但是,不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。
当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大。没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。
3.支付违约金
违约金是指当事人一方违反合同时应当向对方支付的一定数量的金钱或财物。《民法典》第五百八十五条规定,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
4.定金
定金是指合同当事人为了确保合同的履行,约定由一方按合同标的额的一定比例预先给付对方的金钱。
5.采取补救措施
采取补救措施是一个概括性的民事责任方式,具体内容应根据合同的具体情况确定。