第二节 经济纠纷的解决途径
一、经济纠纷解决途径的选择
(一)平等主体之间:仲裁或民事诉讼——横向——或裁或审原则
(二)不平等主体之间:行政复议或行政诉讼——纵向
【例题·多选题】下列争议解决方式中,适用于解决平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷的有( )。(2009)
A.仲裁 B.民事诉讼
C.行政复议 D.行政诉讼
『正确答案』AB
【例题·判断题】对于平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷而言,有效的仲裁协议可排除法院的管辖权。( )(2010年)
『正确答案』√
『答案解析』本题考核仲裁协议。根据规定,当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉的,人民法院不予受理,但仲裁协议无效的除外。
二、仲裁
仲裁具有三个要素:
1.以双方当事人自愿协商为基础;2.由双方当事人自愿选择的中立第三者进行裁判;3.裁决对双方当事人都具有约束力。
(一)仲裁适用范围
1.适用仲裁:平等主体(公民、法人和其他组织)之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷。
2.不能提请仲裁:(注意)
(1)关于婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;
(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。(不平等主体之间的纠纷)
3.不适用于《仲裁法》:(注意)
(1)劳动争议的仲裁;
(2)农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁。
【例题·单选题】下列纠纷中,可以适用《仲裁法》解决的是( )。
A.甲乙之间的土地承包合同纠纷
B.甲乙之间的货物买卖合同纠纷
C.甲乙之间的遗产继承纠纷
D.甲乙之间的劳动争议纠纷
『正确答案』B
【例题·多选题】下列纠纷不适用仲裁方式解决的有( )。
A.房地产转让纠纷
B.收养纠纷
C.婚姻纠纷
D.纳税人不服税务机关的税务处罚决定的税务纠纷
『正确答案』BCD
(二)仲裁的基本原则
重点:
1.自愿仲裁。当事人双方自愿达成仲裁协议,选择仲裁方式解决纠纷。不能达成仲裁协议的,不能适用仲裁方式。
2.依据事实和法律,公平合理地解决纠纷的原则。
3.独立仲裁原则。
4.一裁终局。裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。
【例题·判断题】仲裁实行一裁终局制度,诉讼实行两审终审制度。( )
『正确答案』√
(三)仲裁机构——仲裁委员会:
(1)不按行政区划层层设立。
(2)独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系。
(3)仲裁委员会之间也没有隶属关系。
【例题·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列关于仲裁委员会的表述中,正确的有( )。
A.仲裁委员会是行政机关
B.仲裁委员会不按行政区划层层设立
C.仲裁委员会独立于行政机关
D.仲裁委员会之间没有隶属关系
『正确答案』BCD
(四)仲裁协议
1.形式:应当采用书面形式,口头的意思表示无效。
2.内容
(1)有请求仲裁的意思表示;(2)有仲裁事项;(3)有选定的仲裁委员会。
对上述(2)、(3)未约定或约定不明确的事项,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。
3.效力
(1)仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。
(2)当事人对仲裁协议的效力有异议,一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。
注意:当事人对仲裁协议的效力有异议,应当在仲裁庭首次开庭前提出。
【例题·判断题】当事人对仲裁协议的效力有异议的,一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由仲裁委员会决定。( )
『正确答案』×
【例题·单选题】甲、乙发生合同纠纷,继而对双方事先签订的仲裁协议效力发生争议。甲提请丙仲裁委员会确认仲裁协议有效,乙提请丁法院确认仲裁协议无效。关于确定该仲裁协议效力的下列表述中,符合法律规定的是( )。(2010)
A.应由丙仲裁委员会对仲裁协议的效力作出决定
B.应由丁法院对仲裁协议的效力作出裁定
C.应根据甲、乙提请确认仲裁协议效力的时间先后来确定由仲裁委员会决定或丁法院裁定
D.该仲裁协议自然失效
『正确答案』B
(3)当事人达成仲裁协议,一方向法院起诉未声明有仲裁协议,法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,法院应当继续审理。
【例题·单选题】甲、乙因买卖货物发生合同纠纷,甲向法庭提出诉讼。开庭审理前,乙提出双方签有仲裁协议,应通过仲裁方式解决。对该案件的下列处理方式中,符合法律规定的是( )。
A.仲裁协议有效,法院驳回甲的起诉
B.仲裁协议有效,法院继续审理
C.由甲、乙协商确定纠纷的解决方式
D.视为甲、乙已放弃仲裁协议,法院继续审理
『正确答案』A
(五)仲裁裁决
1.管辖:不实行级别管辖和地域管辖,仲裁委员会应当由当事人协议选定。
2.组成:由1名或者3名仲裁员组成,按多数仲裁员的意见作出裁决。在仲裁庭不能形成多数意见时,按首席仲裁员的意见作出。
【例题·单选题】甲、乙因合同纠纷达成仲裁协议,甲选定A仲裁员,乙选定B仲裁员,另由仲裁委员会主任指定一名首席仲裁员,3人组成仲裁庭。仲裁庭在作出裁决时产生了两种不同意见。根据《仲裁法》的规定,仲裁庭应当采取的做法是( )。
A.按多数仲裁员的意见作出裁决
B.按首席仲裁员的意见作出裁决
C.提请仲裁委员会作出裁决
D.提请仲裁委员会主任作出裁决
『正确答案』A
【例题·多选题】甲、乙因合同纠纷申请仲裁,仲裁庭对案件裁决未能形成一致意见,关于该案件仲裁裁决的下列表述中,符合法律规定的有( )。(2010年)
A.应当按照多数仲裁员的意见作出裁决
B.应当由仲裁庭达成一致意见作出裁决
C.仲裁庭不能形成多数意见时,按照首席仲裁员的意见作出裁决
D.仲裁庭不能形成一致意见时,提请仲裁委员会作出裁决
『正确答案』AC
3.仲裁应当开庭进行,当事人可以协议不开庭,由仲裁庭直接裁决。
仲裁不公开进行,当事人可以协议公开。
4.申请仲裁后的三种解决:
(1)自行和解(可反悔);(2)仲裁庭调解;(3)仲裁庭裁决。
调解书与裁决书具有同等法律效力。
5.生效:裁决书自作出之日起发生法律效力。
6.仲裁裁决执行
当事人应当履行裁决。一方不履行,另一方可依照《民事诉讼法》的规定向法院申请执行,由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级法院管辖。
【例题·多选题】下列各项中,符合我国《仲裁法》规定的有( )。
A.仲裁实行自愿原则
B.仲裁一律公开进行
C.仲裁不实行级别管辖和地域管辖
D.当事人不服仲裁裁决可以向人民法院起诉
『正确答案』AC
三、民事诉讼
(一)民事诉讼的适用范围(五类)
(二)审判制度(4个,还包括回避、公开审判制度)
重点是:
1.合议制度。法院一审民事案件,除适用简易程序审理的民事案件由审判员1人独任审理外,一律由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。法院二审民事案件,由审判员组成合议庭,应当是3人以上的单数。
2.两审终审制度。一个诉讼案件经过两级法院审判后即终结。
我国法院分为四级:最高法院、高级法院、中级法院、基层法院。一审法院审判后,当事人如果不服,有权在法定期限内向上一级法院提起上诉,由该上一级法院进行第二审。二审法院的判决、裁定是终审的判决、裁定。
【例题·多选题】下列关于我国审判制度有关内容的表述中,正确的有( )。
A.人民法院审理案件实行合议制度
B.合议庭评议案件实行少数服从多数原则
C.人民法院审理案件一律公开宣告判决
D.人民法院审理案件实行两审终审制度
『正确答案』ABCD
(三)诉讼管辖
1.级别管辖:多数民事案件均归基层法院管辖。
2.地域管辖(重要)
(1)一般地域管辖——通常实行:“原告就被告”,由被告住所地法院管辖,原告向被告住所地法院起诉。
(2)特殊地域管辖:9个(难点)
掌握重点:前5个
①因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地法院管辖。
②因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地法院管辖。
③因票据纠纷提起的诉讼,由票据支付地或者被告住所地法院管辖。
④因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼,由运输始发地、目的地或者被告住所地法院管辖。
⑤因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地(包括侵权行为实施地、侵权结果发生地)或者被告住所地法院管辖。
【例题·多选题】甲企业得知竞争对手乙企业在M地的营销策略将会进行重大调整,于是到乙企业设在N地的分部窃取乙企业内部机密文件,随之采取相应对策,给乙企业在M地的营销造成重大损失,乙企业经过调查掌握了甲企业的侵权证据,拟向法院提起诉讼,其可以选择提起诉讼的法院有( )。(2010年)
A.甲住所地法院
B.乙住所地法院
C.M地法院
D.N地法院
『正确答案』ACD
『答案解析』本题考核诉讼管辖权。根据规定,因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地,包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。本题中,侵权行为实施地是N地(N地的分部实施窃取行为),侵权结果发生地是M地(乙企业在M地的营销策略),被告是甲企业,所以答案是ACD。
(3)专属管辖,案件主要有三类:
①因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地法院管辖;
②因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地法院管辖;
③因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖。
【例题·单选题】甲、乙因某不动产发生纠纷,甲欲通过诉讼方式解决。其选择诉讼管辖法院的下列表述中,符合法律规定的是( )。(2009)
A.甲只能向甲住所地法院提起诉讼
B.甲只能向乙住所地法院提起诉讼
C.甲只能向该不动产所在地法院提起诉讼
D.甲可以选择向乙住所地或该不动产所在地法院提起诉讼
『正确答案』C
(4)两个以上法院都有管辖权时管辖的确定(共同管辖和选择管辖):
①两个以上法院都有管辖权(共同管辖)的诉讼,原告可二选一(选择管辖);
②原告向两个以上有管辖权的法院起诉的,由最先立案的法院管辖。
(四)诉讼时效
1.普通诉讼时效期间——一般诉讼时效为2年。
2.特别诉讼时效期间——诉讼时效期间为1年:
①身体受到伤害要求赔偿的;②出售质量不合格的商品未声明的;
③延付或者拒付租金的;④寄存财物被丢失或者损毁的。
以上诉讼时效期间,均从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。
【例题·单选题】根据《民法通则》的有关规定,诉讼时效期间从( )起计算。
A.法律行为生效时
B.当事人知道或者应当知道权利被侵害时
C.当事人权利被侵害时
D.发生争议时
『正确答案』B
【例题·多选题】根据规定,下列情形中,诉讼时效期间为1年的是( )。
A.寄存财物被丢失或损毁的
B.延付或者拒付租金的
C.国际货物买卖合同
D.环境污染的损害赔偿
『正确答案』AB
【例题·案例题】张某与房东王某商定租其一套二居室住房1年,租期为2007年9月1日至2008年8月31日。先预付半年租金,第6个月期满时(2008年3月1日)再支付其余租金。经履行法定程序后,张某按期搬入住房。2008年9月,张某在未支付其余租金的情况下搬出了房屋,不知去向。已知王某从未向张某追要过其余租金。分析王某为有效保护自己的权益,应在什么时间内主张自己的权利。
[解析](延付或者拒付租金的时效期间为1年)张某应支付其余房租的时间为2008年3月1日,因此王某应在2009年3月1日之前主张自己的权利。
3.最长诉讼时效期间——从权利被侵害之日起超过20年的,法院不予保护。
【解释】如果权利受到侵害时,当事人并不知道或者不应该知道,则应该从当事人知道或应当知道权利被侵害时起计算,在2年内提起普通诉讼。但是,如果提起诉讼时,权利被侵害的时间已经超过20年,则法院不会受理。
4.诉讼时效期间的中止、中断和延长(难点)
(1)诉讼时效期间的中止,是指在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的,诉讼时效期间暂时停止计算。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。
【例题·案例题】如果2009年1月10日王某突然患病猝死,其子女和其保姆为争夺遗产继承权诉至法院。2009年5月10日,法院二审作出判决。则王某的继承人向张某主张权利的诉讼时效期间如何计算?
『正确答案』王某向张某主张权利的诉讼时效期间应到2009年3月1日止,但在诉讼时效届满的最后6个月内(2009年1月10日),王某突然患病去世,无法确定继承人,也就无法继续行使其权利,所以其诉讼时效期间在1月10日中止,到5月10日恢复继续计算,则王某的继承人应在7月1日之前主张支付房租的权利。——实际延长了4个月。
(2)诉讼时效期间的中断,是指在诉讼时效期间,当事人提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务,而使已经经过的时效期间全部归于无效。从中断时起,诉讼时效期间重新计算。
【例题·案例题】如果2008年6月1日,在王某多方追讨下,张某写下保证书,保证于2008年7月31日之前付清房租,但到期仍未支付。则王某主张租金权利的诉讼时效期间应如何计算?
『正确答案』从2008年8月1日起,诉讼时效期间重新计算,所以王某的诉讼时效期间从2008年8月1 日起到2009年7月31日止。
【例题·多选题】根据民事法律制度的规定,下列各项中,可导致诉讼时效中断的情形有( )。(2010年)
A.当事人提起诉讼
B.当事人一方提出要求
C.当事人同意履行义务
D.发生不可抗力致使权利人不能行使请求权
『正确答案』ABC
『答案解析』本题考核诉讼时效中断。根据规定,诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起,诉讼时效期间重新计算。所以答案是ABC。选项D是可能导致“诉讼时效中止”的事由。
(五)判决和执行
1.审理和判决
(1)审理和判决形式:一般公开审理,一律公开宣判。
(2)时间:当事人不服法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉。如果在上诉期限内当事人不上诉,第一审判决就是发生法律效力的判决。
(3)终审的判决:第二审法院的判决,以及最高法院审判的第一审案件的判决,都是终审的判决,也就是发生法律效力的判决。
2.执行
我国现行民事诉讼法根据不同的执行对象规定了查询、冻结、划拨被执行人的存款;扣留、提取被执行人的收入;查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产;搜查被执行人的财产等9种执行措施。
【例题·多选题】当事人拒绝履行已经发生法律效力的民事判决时,另一方当事人可以申请法院强制执行。下列各项中,属于法院可以采取的强制执行措施有( )。(2008年)
A.查询、冻结、划拨被执行人的存款
B.扣留、提取被执行人的收入
C.搜查被执行人的财产
D.要求有关单位办理财产权证照转移手续
『正确答案』ABCD
『答案解析』选项ABCD属于法院可以采取的强制执行措施。
四、行政复议
(一)行政复议适用范围
1.可以申请行政复议的事项(11项)
注意既包括具体行政行为复议,也包括一定范围内的抽象行政行为复议。
公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:(1)国务院部门的规定;(2)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;(3)乡、镇人民政府的规定。
前面所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。
2.不能申请行政复议(关注)
(1)不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定,可依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。
(2)不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理,可依法申请仲裁或者向法院提起诉讼。
【例题·多选题】根据《行政复议法》的规定,下列情形中,公民、法人或者其他组织可以申请行政复议的有( )。
A.对行政机关作出的没收违法所得行政处罚决定不服的
B.申请行政机关履行保护财产权利的法定职责,行政机关没有依法履行的
C.认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的
D.不服行政机关对民事纠纷作出的调解
『正确答案』ABC
(二)行政复议申请
1.时间:自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。
2.形式:可以书面申请,也可以口头申请。
【提示】仲裁协议必须是书面形式,口头的无效。
(三)行政复议参加人和行政复议机关
行政复议参加人包括:申请人、被申请人和第三人。
【提示】行政复议机关受理行政复议申请,不得向申请人收取任何费用。
【例题·判断题】行政复议机关受理行政复议申请,可以向申请人收取行政复议费用。( )(2010年)
『正确答案』×
难点:
被申请人(作出行政行为)
行政复议机关
(1)县级以上政府工作部门
本级政府或上级主管部门
(2)垂直领导行政机关(海关、金融、国税、外汇管理)
上级主管部门
(3)各级政府
上级政府
(4)国务院部门
原国务院部门
(5)省政府
原省政府
【例题·单选题】某企业对甲省乙市国税部门给予其行政处罚的决定不服,申请行政复议。下列各项中,应当受理该企业行政复议申请的机关是( )。
A.乙市国税部门 B.乙市人民政府
C.甲省国税部门 D.甲省人民政府
『正确答案』C
(四)行政复议决定
1.行政复议的举证责任,由被申请人承担。
2.一般在受理申请之日起60日内作出行政复议决定。
3.行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。
【例题·单选题】根据《行政复议法》的规定,行政复议决定书发生法律效力的时间是( )。
A.该决定书作出之日
B.该决定书送达之日
C.该决定书作出之日起第l5日
D.该决定书送达之日起第60日
『正确答案』B
4.申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的,或者不履行最终裁决的行政复议决定的,按照下列规定分别处理:
(1)维持具体行政行为的行政复议决定,由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行,或者申请法院强制执行;
(2)变更具体行政行为的行政复议决定,由行政复议机关依法强制执行,或者申请法院强制执行。
5.被申请人应当履行行政复议决定,不履行或无正当理由拖延履行的,行政复议机关或有关上级行政机关应当责令其限期履行。
【例题·多选题】下列有关行政复议的表述中,符合规定的是( )。
A.不服行政机关对民事纠纷作出的调解,不能申请行政复议
B.不服行政机关作出的行政处分,不能申请行政复议
C.行政复议决定书自作出之日起发生法律效力
D.行政复议决定书自送达之日起发生法律效力
『正确答案』ABD
五、行政诉讼
行政诉讼与刑事诉讼、民事诉讼并称为三大诉讼,是国家诉讼制度的基本形式之一。
(一)适用范围(掌握)
注意:法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:
(1)国防、外交等国家行为;
(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;
(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;
(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。
【例题·多选题】根据《行政诉讼法》的规定,下列各项中,不应当提起行政诉讼的有( )。
A.XX直辖市部分市民认为市政府新颁布的《道路交通管理办法》侵犯了他们的合法权益
B.某税务局工作人员吴某认为税务局对其作出的记过处分违法
C.李某认为某公安局对其罚款的处罚决定违法
D.某商场认为某教育局应当偿还所欠的购货款
『正确答案』ABD
(二)诉讼管辖
1.级别管辖——基层人民法院管辖第一审行政案件
注意:级中人民法院管辖下列第一审行政案件:
(1)确认发明专利权的案件、海关处理的案件;
(2)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;
(3)本辖区内重大、复杂的案件。
【例题·判断题】王某获得某项专利权的授予,李某表示存在争议提出行政诉讼,则该项诉讼可以由基层人民法院管辖。( )
『正确答案』×
2.地域管辖
行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。
经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。
对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。因不动产提起的行政诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。
【例题·多选题】根据《行政诉讼法》的规定,下列各项中,诉讼管辖存在错误的有( )。
A.经复议的案件,A地复议机关改变原具体行政行为的,必须由A地人民法院管辖
B.A地居民王某对其位于B地的房产提出行政诉讼,可以由A地人民法院管辖
C.A地居民李某认为B地公安局对实施的限制人身自由措施有误而提出行政诉讼,可以由B地人民法院管辖
D.B地居民王某认为C地行政机关行为不当提出诉讼,应由C地人民法院管辖
『正确答案』AB
(三)起诉和受理
对于选择复议范围的案件——可以先复议再诉讼,也可以直接向人民法院提起诉讼。
对于必经复议范围的案件——必须先复议再诉讼
注意时间的规定:
1.先行政复议,再诉讼的——收到复议决定书之日起l5日内向人民法院提起诉讼。
复议机关逾期不作决定的,在复议期满之日起15日内向人民法院提起诉讼。
2.直接向人民法院提起诉讼的——应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出
3.公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他特殊情况耽误法定期限的,在障碍消除后的10日内,可以申请延长期限,由人民法院决定。
4.立案时间——人民法院接到起诉状,经审查,应当在7日内决定立案或者裁定不予受理。
【例题·判断题】王某2009年2月1日得知工商管理部门对自己作出了行政处罚的决定,则其向有关法院提出行政诉讼的时间必须在2009年5月1日之前。( )
『正确答案』√
(四)审理和判决
1.公开——涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的除外。
2.形式——合议庭(应当是3人以上的单数)
3.审理行政案件,不适用调解。
4.时间
人民法院应当在立案之日起3个月内作出第一审判决。
当事人不服人民法院第一审判决,有权在判决书送达之日起l5日内向上一级人民法院提起上诉。
当事人不服人民法院第一审裁定,有权在裁定书送达之日起l0日内向上一级人民法院提起上诉。逾期不提起上诉的,人民法院的第一审判决或者裁定发生法律效力。
人民法院对上诉案件,认为事实清楚的,可以实行书面审理。审理上诉案件,应当在收到上诉状之日起2个月内作出终审判决。
(五)侵权赔偿
1.公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的,有权请求赔偿。
公民、法人或者其他组织单独就损害赔偿提出请求,应当先由行政机关解决。对行政机关的处理不服,可以向人民法院提起诉讼。——先内部处理,再赔偿诉讼。
2.赔偿诉讼可以调解。
3.行政机关赔偿损失后,应当责令有故意或者重大过失的行政机关工作人员承担部分或者全部赔偿费用。——追偿制度