39、2013年10月，甲企业接到一份服装加工的订单，由于资金不足，甲企业与提供原材料的乙公司签订合同，以本企业所有的一辆奔驰轿车(价值80万元)作抵押，为应付的50万元原材料货款提供担保。双方在合同中约定：如甲企业到期不能支付货款，则该奔驰车归乙公司所有。由于双方是多年合作关系，签订抵押合同后没有办理抵押登记。
2013年11月，甲企业为购买加工设备，又以该奔驰轿车作质押向丙公司提供担保，双方签订了质押合同并移交了该奔驰车。在质押期间，丙公司的工作人员开着质押的奔驰车办理公务时与他人相撞，汽车受损被送到丁修理厂修理，共花费修理费3000元。汽车修好后，丙公司派人去提车。丁修理厂收取修理费后，要求丙公司把以前所欠的1万元汽车维修费还清，遭到丙公司的拒绝，于是丁修理厂以行使留置权为名义拒绝交车。
要求：根据以上事实并结合法律的规定，回答下列问题。
(1)甲企业与乙公司签订的抵押合同约定“甲企业到期不能支付货款，则该奔驰车归乙公司所有”的条款是否有效?并说明理由。
(2)甲企业与乙公司签订的抵押合同没有办理抵押登记，抵押权是否设立?并说明理由。
(3)如果质押有效，奔驰车的3000元的修理费应由谁承担?并说明理由。
(4)丁修理厂是否可以行使留置权?并说明理由。
40、2013年9月，A、B、C、D协商设立普通合伙企业。其中，A、B、D系辞职职工，C系一法人型集体企业，其拟定的合伙协议约定：A以劳务出资，而B、D以实物出资，对企业债务承担无限责任，并由A、B负责公司的经营管理事务；C以货币出资，对企业债务以其出资额承担有限责任，但不参与企业的经营管理。经过纠正有关问题后，合伙企业得以成立。开业不久，D发现A、B的经营不符合自己的要求，随即提出退伙。在该年11月下旬D撤资退伙的同时，合伙企业又接纳E入伙。该年11月底，在企业财产不足清偿的情况下，合伙企业的债权人甲就11月前发生的债务要求现在的合伙人及退伙人共同承担连带清偿责任。对此，D认为其已退伙，对合伙企业的债务不再承担责任；入伙人E则认为自己对入伙前发生的债务也不承担任何责任。
2013年12月，E向丙公司借款时，在仅征得A的同意后，将其在合伙企业中的财产份额出质给丙公司。
要求：根据以上资料，回答下列问题。
(1)C是否可以成为普通合伙企业的合伙人?并说明理由。
(2)在合伙企业的设立中，请指出不合规定之处?并说明理由。
(3)对债权人甲的请求，合伙人应当如何承担责任?并说明理由。
(4)假设合伙协议约定只有A和D有权执行合伙事务、B和C无权执行合伙事务，而B与乙公司签订一份合同，乙公司并不知道合伙协议对B的职权限制，A、D知悉后认为该合同不符合企业的利益，并明确地向乙公司表示对该合同不予承认，那么，该合同的效力如何确认?并说明理由。
(5)E的出质行为是否有效?并说明理由。
41、 某年3月1日，甲公司就自己不能支付到期债务向人民法院提出破产申请，人民法院于3月1 0日裁定受理该公司的破产申请，并指定了破产管理人。管理人接管甲公司后，对公司的财产进行了清理，有关清理情况如下。
(1)甲公司资产总额为5600万元(变现价值)。其中全部厂房变现价值3200万元，办公楼变现价值为650万元；全部机器设备变现价值820万元。
(2)负债总额为11000万元。其中
①流动负债的情况为：应付职工工资180万元，未交税金220万元；以甲公司全部厂房作抵押．向中国工商银行贷款500万元；以机器设备作抵押，向中国建设银行贷款420万元。
②应付账款包括：
第一，应付乙公司到期货款380万元。人民法院终审判决甲公司支付乙公司欠款及违约金和赔偿金等共计405万元，乙公司申请强制执行，人民法院对甲公司办公楼予以查封。人民法院受理甲公司破产申请时，此判决尚未执行。
第二，应付丙公司到期货款180万元，以甲公司机器设备作抵押，已办理抵押登记。
第三，应付丁公司尚未到期货款200万元。
(3)甲公司的分公司，至人民法院受理破产申请之日止，账外资金累计余额为90万元，被分公司的负责人在上一年度末作为奖金予以私分。
(4)甲公司的股东用于出资的房产在出资时作价600万元，而当时的实际价值仅为520万元。
(5)甲公司在破产程序中支付的破产费用为40万元。管理人在清理的过程中还发现，甲公司在1月对黄某20万元的到期债权进行了清偿。已知，甲公司对该20万元的债务已经以其办公楼进行了抵押担保并办理了抵押登记。管理人提出该清偿发生在破产申请受理前6个月，请求人民法院撤销。
3月20日，债权人郭某就甲公司财产向人民法院诉讼，主张甲公司的股东及负有监督股东履行出资义务的董事、高级管理人员直接向其承担出资不实的责任。
要求：根据以上事实，在不考虑债权利息的情况下，分别回答下列问题。
(1)人民法院查封的甲公司的办公楼可否用于偿还所欠乙公司的货款?并说明理由。
(2)对甲的分公司私分的财产应如何处置?并说明理由。
(3)甲公司的股东出资不实应如何处理?并说明理由。
(4)甲公司的破产财产数额是多少?并说明如何分配。
(5)丁公司尚未到期货款是否属于破产债权?如果是破产债权，丁公司可分配的财产具体数额为多少?并列出计算过程(金额保留至万元)。
(6)管理人的请求能否得到人民法院的支持?并说明理由。
(7)人民法院是否会受理债权人郭某的诉讼请求?并说明理由。
42、甲股份有限公司主要从事各类铝制品的生产和销售，其于2011年1月1日向中国证监会申请向社会首次公开发行股票并在上海证券交易所(以下简称上交所)主板上市。甲公司提交的有关资料如下：
(1)2004年1月，A公司、B公司、C公司、D公司和E企业共同出资成立乙有限责任公司(以下简称乙公司)，注册资本为人民币1．2亿元。2009年1月，乙公司依法变更为甲公司。其中，截至2008年12月31日，乙公司的净资产为人民币2亿元，乙公司变更为甲公司后的股份总额为人民币2亿元。
(2)截至2010年12月31日，甲公司股份总额为2．5亿元，甲公司经审计的总资产为人民币96000万元，负债总额为人民币70000万元。甲公司拟申请发行股票8000万股，每股行价格为人民币4元，拟筹资额32000万元。
(3)截至2010年12月31日，甲公司无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)
的价值为5000万元。
(4)甲公司最近3个会计年度的盈利情况和现金流量情况如下：单位：万元
| 财务指标 |
2008年 |
2009年 |
2010年 |
|
营业收入 |
2000 |
3800 |
4000 |
|
扣除非经常损益前的 净利润 |
1356 |
2532 |
2821 |
|
扣除非经常损益后的 净利润 |
1200 |
1600 |
3854 |
|
经营活动产生的现金 流量净额 |
1500 |
2200 |
1600 |
注：公司2010年末不存在未弥补的亏损。
(5)甲公司的财务负责人王某同时担任A公司的董事兼总经理。甲公司依法于同年4月15日在上交所顺利实现并上市。2012年，甲公司为促进铝制品上游产业的整合，准备实行一体化经营，2012年1月15日，董事会就资产重组事项作出了决议并依法进行公告，提交股东大会讨论后股东大会于2月14日通过决议，当天宣布甲公司将购买上游多家非关联的从事有色金属生产企业的实体资产，以增强与现有主营业务的协同效应，拟购买资产的交易金额为1．1亿元。截至2012年1月1日，甲公司股本总额为3．3亿元，本次购买经营实体资产采用增发股票方式用于支付，每股发行价格11元，拟订发行后股本总额为3．4亿元。
此外，上交所公告的甲公司近期的股票交易价格和交易量如下
另外，甲公司2011年度经审计的财务会计报告因个别重要财务会计事项的处理编制不符合《企业会计准则》及国家其他有关财务会计法规的规定，而甲公司拒绝进行调整，被注册会计师出具了保留意见的审计报告。
要求：根据以上资料，回答下列问题。
(1)甲公司是否符合首次公开发行股票并上市中法定存续的期限条件?并说明理由。
(2)根据本题要点(1)所述内容，结合《公司法》的规定，指出乙有限责任公司依法变更为甲股份有限公司时发起人人数和折股比例是否符合规定?并说明理由。
(3)根据本题要点(2)所述内容，说明甲公司发行前的股本总额是否符合规定?并说明理由。
(4)根据本题要点(2)和(3)所述内容，说明甲公司无形资产占净资产的比例是否符合规定?并说明理由。
(5)根据本题要点(4)所给的表格，分别指出甲公司有关财务指标是否符合中国证监会关于首次公开发行股票并上市的有关规定?并说明理由。
(6)根据本题要点(5)所述内容，指出该情形是否构成甲公司首次公开发行股票并上市的障碍?并说明理由。
(7)甲公司2012年发行股份购买资产方案中的股本总额和交易金额是否符合《上市公司重大资产重组管理办法》的规定?并说明理由。
(8)甲公司发行股份的价格是否符合规定?并说明理由。
(9)2011年财务会计报告被出具保留意见报告是否构成本次发行股份的障碍?甲公司应如何消除?
