知识点：转包、违法分包和挂靠行为的规定
【考频指数】★★★★
【考点精讲】
《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行〉》规定，存在下列情形之一的，属于转包：
（1）施工单位将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的；
（2）施工总承包单位或专业承包单位将其承包的全部工程肢解以后，以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的；
（3）施工总承包单位或专业承包单位未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，不履行管理义务，未对该工程的施工活动进行组织管理的；
（4）施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务，只向实际施工单位收取费用，主要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位或个人实施的；
（5）劳务分包单位承包的范围是施工总承包单位或专业承包单位承包的全部工程，劳务分包单位计取的是除上缴给施工总承包单位或专业承包单位“管理费”之外的全部工程价款的；
（6）施工总承包单位或专业承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义，直接或变相地将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的。
《建设工程质量管理条例》规定，违法分包，是指下列行为：
1.总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；
2.建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；
3.施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；
4.专业分包单位将其承包的建设工程再进行专业分包的。
【速记点评】
1.转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。
2.如施工合同中未说明要进行专业分包，那么总包进行专业分包一定要经过建设单位许可；劳务分包不需要经过许可。
3.违法分包和违法转包都是法律所禁止的，行为双方都应当承担相应的法律责任。
【经典例题】
1.《建筑法》及相关法规规定，禁止分包单位将其承包的工程再分包，但下列分包情况中，（）例外。
A.专业分包单位将其承包工程中的非关键性工作分包给同等资质的单位
B.劳务分包单位将其承包的全部施工作业交由同类企业完成
C.专业分包单位将其承包工程中的劳务作业分包给了劳务分包企业
D.分包工程的发包人将所承包的工程肢解后全部发包给他人
【答案】C
【解析】本题考查的是建设工程分包的规定。总承包和专业分包均可以将其承揽工程的劳务再分包，此分包行为合法。
2.甲建设单位发包某大型工程项目，乙是总承包单位，丙是具有相应专业承包资质的施工单位，丁是具有施工劳务的施工单位，下列关于项目发包、分包的说法中，正确的有（）。
A.乙可以将专业工程分包给丙
B.丙可以将劳务作业分包给丁
C.乙可以将劳务作业分包给丁
D.甲可以将专业工程发包给丙
E.甲可以将劳务作业分包给丁
【答案】ABC
【解析】本题考查的是建设工程分包的规定。建设单位不得指定分包单位，也不能与分包单位直接签订合同。总包单位可以进行分包，如果合同中未载明分包内容，那么总包进行分包应当取得建设单位的许可。
3.施工总承包单位甲，将地基基础工程分包给基础公司乙，双方的分包合同中约定，在地基基础工程中，甲单位承担20%的责任，乙单位承担80%的责任。乙施工队由于管理不善，工程质量不合格，进行了返工，最终延误了工期，对建设单位造成了100万的直接经济损失。那么建设单位可以（）。
A.向甲企业提出索赔100万
B.向乙企业提出索赔100万
C.可以向甲企业索赔20万，再向乙企业索赔80万
D.必须按照甲乙分包合同约定的责任范围来要求索赔
E.无权向甲施工单位索赔
【答案】ABC
【解析】本题考查的是建设工程分包的规定。建设单位有权向任何一方或者双方共同索取自身的损失。在建设单位要求甲企业索赔全部损失后，甲企业可以按照分包合同再向乙企业追回超过自身责任的损失。
