1Z301070 建设工程担保制度（4分左右）
一、历年分值分布
二、考点归纳
考点一、担保与担保合同的规定
担保合同是主合同的从合同。①主合同无效，担保合同无效；②担保合同另有约定的，按约定。
考点二、建设工程保证担保的方式和责任
1、保证人资格
不能作为保证人 | ①国家机关（国际贷款转贷除外） |
可以作为保证人 | 具有代偿能力的法人、其他组织或者公民 |
2、担保范围与期间
| 内容 | 有约 | 没有约定或者约定不明的 |
保证方式 | 依约 | 连带保证 |
担保范围 | 依约 | 主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（全部债务） |
保证期间 | 依约 | 6个月（主债务履行期届满之日起） |
3、保证责任
| 依法将主债权转让给第三人的 | 保证人继续承担保证责任 |
| 未经保证人书面同意的债务转让 | 保证人不再承担保证责任 |
| 未经保证人书面同意的主合同变更 | 保证人不再承担保证责任 |
4、建设工程施工常用的担保种类
施工投标保证金 | 投标人→招标人 | 现金、银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票 |
施工合同履约保证金 | 中标人→招标人 | 多为提供第三人的信用担保，一般由银行或担保公司向招标人出具履约保函或保证书 |
工程款支付担保 | 发包人→承包人 | 招标人要求中标人提供履约保证金的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保 |
预付款担保 | 承包人→发包人 | 发包人要求承包人提供预付款担保的，承包人应在发包人支付预付款7天前提供预付款担保。在预付款完全扣回之前，应保证预付款担保持续有效。发包人在工程款逐期扣回预付款后，预付款担保额度应相应减少，但剩余的预付款担保金额不得低于未被扣回的预付款金额。 |
考点三、抵押权、质权、留置权、定金的规定
1、抵押权【动产或不动产，不转移占有、债务人或者第三人提供】
（1）抵押物
序号 | 可以抵押的财产 | 不得抵押的财产 |
1 | 建筑物和其他土地附着物 | 土地所有权 |
2 | 建设用地使用权 | 集体所有的土地使用权（耕地、宅基地、自留地、自留山等） |
3 | 土地承包经营权 | 学校、幼儿园等事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施 |
4 | 生产设备、原材料、半成品、产品 | 所有权、使用权不明或者有争议的财产 |
5 | 正在建造的建筑物、船舶、航空器 | 依法被查封、扣押、监管的财产 |
6 | 交通运输工具 | 依法不得抵押的其他财产 |
序号 | 抵押权自登记时设立的财产【不动产】 | 抵押权自合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人【动产】 |
1 | 建筑物和其他土地附着物 | 生产设备、原材料、半成品、产品 |
2 | 建设用地使用权 | 交通运输工具 |
3 | 土地承包经营权 | 正在建造的船舶、航空器 |
4 | 正在建造的建筑物 | |
总结：不动产抵押权自登记时设立，动产抵押权自合同生效时设立。 | ||
（2）抵押效力：
① 抵押人有义务妥善保管抵押物价值。
② 抵押人行为足以使抵押物价值减少的，抵押权人可要求停止。
③ 抵押期间，转让已登记的抵押物——通知抵押权人+ 告知受让人——否则无效（转让款偿还债权人或提存）。
④ 实现抵押权时，超过债权部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
⑤ 抵押权不得与债权分离而单独转让或作为其他债权的担保。
（3）抵押权的实现【协议或诉讼】
债务履行期届满抵押权人未受清偿的，①可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；②协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
（4）同一财产向2个以上人抵押的，清偿顺序
抵押合同以登记生效的 | ①按登记的先后顺序清偿； |
抵押合同自签订之日起生效的 | ①如果抵押物未登记的，按照合同生效的先后顺序清偿； |
2、质押【动产或权利，转移占有、债务人或者第三人提供】
| 动产质押 | 交付动产 |
| 权利质押 | 可以质押的权利包括： ①汇票、本票、支票、债券、存单、仓单、提单； ②股份、股票； ③商标专用权、专利权、著作权中的财产权。 ④依法可以质押的其他权利。 |
3、留置【动产，转移占有、债务人提供，法定】
因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。当事人可在合同中约定不得留置的物。
4、定金【转移占有，债务人提供，书面形式】
守约时——定金抵做价款或收回==预付款
违约时——给付方违约，无权要求返还；接收方违约，双倍返还定金。
定金合同——定金交付之日起生效
定金≤主合同标的额的20% 定金≠订金
三、经典真题配套练习
1、【2020-6】关于定金的说法，正确的是（ ）。
A．收受定金的一方不履行约定的债务的，应当原数额返还定金
B．定金合同自合同订立之日起生效
C．既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款
D．定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的10%
233网校解析：收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。A选项错误
定金合同从实际交付定金之日起生效。B选项错误
定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。D选项错误
2、【2020-57】关于担保合同的说法，正确的是（ ）。
A．保证合同的双方当事人是保证人与债权人
B．第三人为债务人向债权人提供担保时，不得要求债务人提供反担保
C．主合同的效力不影响担保合同的效力
D．担保合同被确认无效后，担保人不承担民事责任
3、【2020-82】关于质权的说法，正确的有（ ）。
A．质权包括动产质权和权利质权
B．动产质权自出质人交付质权财产时设立
C．权利质权自权利凭证交付质权人时设立
D．质权人无权收取质押财产的草息
E．质权人负有妥善保管质邦财产的义务
4、【2018】在招标投标中，关于履约保证金的说法，正确的是（ ）。
A.招标文件中不得要求中标人提交履约保证金
B.履约保证金是为了保证中标人按照合同约定履行义务，完成中标项目而设立的
C.履约保证金的金额没有法律规定的限制，招标人可要求中标人提交任意金额的履约保证金
D.不鼓励施工企业以银行保函形式向建设单位提供履约担保
中标人应当按照合同约定履行义务，完成中标项目。 故B正确
《招标投标法实施条例》进一步规定，履约保证金不得超过中标合同金额的10%。故C错误。
施工合同履约保证金多为提供第三人的信用担保（保证），一般是由银行或者担保公司向招标人出具履约保函或者保证书。故D错误。
5、【2018】甲建设单位与乙设计院签订了设计合同，合同约定，设计费为 200 万元，定金为设计费的 15%，甲已支付定金。如果乙在规定期限内不履行合同，应该返还给甲（ ）万元。
A. 30
B. 40
C. 60
D. 70
6、【2018】关于可用于抵押和质押的财产的说法，正确的有（ ）。
A. 不动产既可用于抵押，也可用于质押
B. 动产既可用于抵押，也可用于质押
C. 动产既可用于抵押，但不可用于质押
D. 不动产可用于抵押，但不可用于质押
E. 动产既可用于质押，但不可用于抵押
7、【2017】根据《担保法》,下列主体可以作为保证人的有（ ）。
A. 某公司的职能部门
B. 某市人民法院
C. 某有限责任公司
D. 自然人孙某
E. 某建筑大学
参考解析：国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外；
学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人；
企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人，但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。
具有代偿能力的法人、其他组织或者公民可以作为保证人。
故CD选项正确。
8、【2019-54】关于保证责任的说法，正确的是（ ） 。
A.当事人在保证合同中约定债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的为连带责任保证
B.当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任
C.当事人对保证的范围没有约定，保证人应当对全部债务承担责任
D.一般保证的保证人未约定保证期间的，保证期间为主，债务履行期届满前六个月
当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。故B错误。
当事人对保证担保的范围 没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。故C正确。
一般保证的保证人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起 6 个月。 故D错误。
9、【2019-41】根据担保法，可以质押的财产是（ ）。
A. 耕地使用权
B. 建筑物
C. 生产设备
D. 土地所有权
10、【2019-76】甲施工企业与乙公司共同出资设立了丙公司、丁公司欠付丙一笔到期货款，丙与戊银行订立了一个借款合同，该借款合同由己公司作为担保人。借款到期后，因无力偿还，戊可以要求（ ）承担还款责任。
A. 甲
B. 乙
C. 丙
D. 丁
E. 戊
本题丙公司虽然是有甲和乙出资设立，但丙是独立承担责任的法人，因此甲乙不用承担还款责任。丁与戊没有债的关系，不用承担还款责任。丙是债务人，已是保证人，可以要求承担还款责任。
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