2015年二级建造师《法规》考点狂背:解决建设工程纠纷法律制度
2Z208020 民事诉讼制度
一、民事诉讼的法院管辖
1.管辖:法院之间受理审民事案件的分工和权限
(1)级别管辖:根据案件的性质、影响、诉讼标的的金额确定级别管辖(基层人民法院、中级、高级、)
(2)地域管辖:
¤一般地域管辖:”原告就被告“--被告住所地作为确定管辖的标准
¤特殊地域管辖:
合同纠纷:由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖,合同履行地主要指合同标的的交付地点
建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地
¤专属管辖:法律规定的
不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖,如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷
¤协议管辖:书面约定案件管辖范围
适用于合同纠纷、其他财产权益纠纷,其他财产权益纠纷包括:物权、知识产权中的财产权
书面协议选择:被告住所地、原告住所地、合同履行地、标的物所在地、合同签订地、与争议有实际联系的地点
不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规
施工合同纠纷适用于一般地域管辖、协议管辖、不适用于专属管辖
地域管辖:被告住所地、合同履行地人民法院管辖
协议管辖:发包人住所地、承包人住所地、合同签订地、施工行为地范围内,人民法院管辖
(3)移送管辖和指定管辖
移送管辖:无管辖权,不属于本院管辖,移送到有管辖权的法院,受送法院如认为不属于管辖范围,不得再自行移送,要报请上级人民法院
指定管辖:有管辖权,但特殊原因,不能行使,报请上级指定。如有管辖争议,协商,协商不成报请共同上级
(4)管辖权转移:上级有权审理下级的审民事案件。上级对下级,无管辖权变有管辖权
(5)管辖权异议:当事人向受诉人民法院主张该法院无权管辖,在提交答辩状期间提出,受诉人民法院受理异议之日起15日内作出裁定
二、民事诉讼当事人和代理人
1.诉讼代理中,常见的是委托诉讼代理人
诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解、提起反诉或上诉,必须由委托人的特别授权
授权委托书仅写”全权代理“而无具体授权情形的,不能认定为诉讼代理已获特别授权
三、民事诉讼的证据和诉讼时效
1.民事诉讼的证据
(1)证据的种类:陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证言、鉴定意见、勘验笔录
(2)证据的保全
证据可能灭世或以后难以取得情况下,利害关系人可以在提起诉讼或申请仲裁前,向证据所在地、被申请人住所地或有管辖权人民法院申请保全证据
申请证据保全,需要提供担保
(3)证据的应用
证据应用的内容:证明对象、举证责任、证据收集、证明过程、证明标准
¤举证时限(有效举证期限)
一审普通程序审理民事案件,人民法院指定当事人举证的时限不得少于30日,人民法院征得双方同意后,可以少于30日
简易程序审理案件,人民法院指定的举证期限可以少于30日
¤质证:当事人在法庭的主持下,围绕证据的真实性、合法性、关联性,进行质疑、说明、辩驳
证人的质证:出庭作证,不得旁听法庭审理,审判人员和当事人可以对 证人询问
鉴定人的质证:出庭接受当事人质询,
经法庭许可,当事人可以向证人、鉴定人、勘验人发问
¤认证:证据的审核认定 法院审查判断
审核认定的规则:
对单一证据的审核认定:证据与案件的关联程度,各证据之间的联系综合审查判断
不能作为或不能单独作为认定案件事实依据的证据:非法的、瑕疵证据
可以作为认定案件事实依据的证据
数个证据对同一事实的证明力
2.民事诉讼时效
(1)法定时效期间,未向法院提起诉讼,依据法律规定消灭其胜诉权的制度
超过诉讼时效期间起诉,如果符合民事诉讼法规定的起诉条件,法院仍然应当受理
超过诉讼时效期间,当事人自愿履行的,不受诉讼时效的限制;超过诉讼时效期间,义务人履行义务后又以超过诉讼时效为由反悔的,不予支持
当事人未提出诉讼时效抗辩的,法院不应对诉讼时效问题阐明和主动适用诉讼时效进行裁判
(2)不适用诉讼时效的情形
可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩,但如下债权请求权不予支持:存款、债券、投资关系产生的出资请求权、其他
(3)诉讼时效的种类
普通诉讼时效:2年
短期诉讼时效:1年,身体受伤害赔偿的、拒付租金
特殊诉讼时效:国家货物买卖合同和技术进出口合同争议的时效为4年,海上货物运输为1年
权利的长保护期限:实际侵害超过20年的,不予保护
(4)诉讼时效期间:从知道或应当知道权利被侵害起计算
(5)诉讼时效的中止和中断
中止:老天造成、客观、外界的原因;诉讼时效期间的后6个月内,诉讼时效期间继续计算
中断:当事人行为造成的,提起诉讼、提出要求或同意履行义务而中断,中断后,诉讼时效期间重新计算
四、民事诉讼审判和执行程序
审判程序:一审程序、二审程序、审判监督程序
(一)审判程序
1.一审程序:起诉--受理---开庭审理---简易程序
普通程序:立案之日6个月内审结
简易程序:立案之日3个月内审结
受理:符合起诉条件的,7日内立案
简易程序:标的额为各省市上年度就业人员年平均工资30%以下的,实行一审终审
2.二审程序:上诉程序、终审程序
上诉期间:不服一审判决的,在判决书送达之日15日内向上一级人民法院提起上诉;不服审裁定的,在裁定书送达之日起10日内向上一级提起上诉
上诉状:通过原审法院提出;直接向第二审法院上诉的,二审法院5日内将上诉状移交原审人民法院
3.审判监督程序:再审程序---翻案
(1)有审判监督权限的法定机关或当事人申请,人民法院对判决、裁定、调解书再次审理的程序
(2)人民法院提起再审程序:必须是判决有错误,裁定中止原判决的执行
(3)当事人申请再审的,不停止判决、裁定的执行。人民法院收到再审申请书3个月内审查
(4)申请再审的时间:翻案时效
在判决、裁定生效后6个月内提出申请再审,不适用中止、中断和延长的规定
(5)人民检察院的抗诉
(二)民事诉讼执行程序
审判程序是产生裁决书的过程,执行程序是实现裁决书内容的过程
1.执行程序的概念:人民法院执行机构依法采取强制措施
2.执行根据
是当事人申请执行、人民法院移交执行、人民法院采取强制措施的依据
执行根据的主要内容:(1)人民法院制作的民事判决书、裁定书、生效的调解书等
(2)人民法院作出的刑事判决书、裁定书
(3)仲裁机构制作的生效仲裁裁决书、仲裁调解书
(4)公正机构作出的公证债权文书
(5)人民法院作出的先予执行的裁定、执行回转的裁定
(6)支付令
3.执行管辖:财产部分,由被执行的财产所在地人民法院执行;其他的,由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行
4.执行程序
执行申请---执行开始---向上一级人民法院申请执行(申请执行书6个月内未执行的,可以申请)
2015年233网校二级建造师热点课程推荐:
喜讯传阅>>2014年233网校真题考点命中率再创新高,考友反应2014年大部分真题,233网校老师在精讲班都有详细分析
班级名称:3科VIP班(送教材)【免费体验】
包含:1门专业+2门公共科目的(精讲+冲刺+习题+考点预测+应试技巧+讲师预测+2套模考押题班)2015年VIP班全面招生,现在报名送教材还可独享超长学习时间!)考试不过2016年免费重学
赠送:内部章节练习+配套课堂练习+课件下载+高清课件
特色:双师资授课+移动课堂随时随地学习
报名咨询:4000-800-233