考点：施工合同的效力
1、施工合同的订立要求
（1）建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，包括工程勘察、设计、施工合同
（2）建设工程合同应当采用书面形式
2、施工合同无效的情形
（1）《民法典》规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，认定无效：
①承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；
②没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
③建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；
④承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同
（2）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》，施工合同无效的相关规定还包括：
①招标人和中标人在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单位捐赠财物等另行签订合同，变相降低工程价款，一方当事人以该合同背离中标合同实质性内容为由请求确认无效的，人民法院应予支持
②当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持
③承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，人民法院不予支持
④具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人请求确认无效的，人民法院依法不予支持
3、施工合同无效的法律后果
（1）无效的或者被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。民事法律行为部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效
（2）合同不生效、无效、被撤销或者终止的，不影响合同中有关解决争议方法的条款的效力
（3）民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任
（4）建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人
（5）建设工程施工合同无效，且建设工程经验收不合格的，按照以下情形处理：
①修复后的建设工程经验收合格的，发包人可以请求承包人承担修复费用
②修复后的建设工程经验收不合格的，承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿
【习题演练】
【2023】建设工程施工合同的下列情形中，应当认定无效的有（ ）
A．施工企业超越资质等级订立的
B．建设单位胁迫施工企业订立的
C．没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义订立的
D．施工企业与建设单位对工程款支付有重大误解订立的
E．建设工程必须进行招标的未招标订立的
