干货必看！2020年法考刑法重点知识点解析：故意杀人罪

参考解析：

本题较难。甲基于伤害故意砍乙两刀，基于杀人故意又砍乙两刀，但实际上仅砍中一刀并致乙死亡，如果这一刀是基于伤害故意砍中的，则根据主客观相一致原则，此时应认定为故意伤害（致死）罪既遂，后两刀基于杀人故意没有砍中，应认定为故意杀人罪未遂；如果这一刀是基于杀人故意砍中的，则根据主客观相一致原则，此时应认定为故意杀人罪既遂，前两刀基于伤害故意没有砍中，应认定为故意伤害罪未遂。但在本案中证据无法查明这一刀属于哪种情况，因此应作有利于被告人的推定，即认定故意伤害（致死）罪和故意杀人罪未遂。此外，甲连续砍四刀的行为是一个整体，其间仅仅是主观状态发生了变化，应评价为一个行为，成立故意伤害（致死）罪与故意杀人罪未遂的想象竞合犯，从一重罪即故意伤害（致死）罪论处。

参考解析：

选项A：《刑法》第248条规定：监狱、拘留所、看守所等监管机构的监管人员对被监管人进行殴打或者体罚虐待，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处3年以上10年以下有期徒刑。致人伤残、死亡的，依照本法第234条(故意伤害罪)、第232条(故意杀人罪)的规定定罪从重处罚。A项属于“致人伤残”，应认定为故意伤害罪。 

选项B：《刑法》第238条规定：非法拘禁他人，使用暴力手段致人伤残的，按照故意伤害罪定罪处罚。B项也构成故意伤害罪。 这两项都是法律的特别规定。由于其不要求必须具备故意伤害罪的“故意”，所以学者认为这是法律的拟制规定。我们也把这两种情形称为转化犯。 

选项C：本项考查《刑法修正案(八)》新增的组织出卖人体器官罪。《刑法》第234条之一第2款规定，未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满18周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第234条、第232条的规定定罪处罚。据此可知C项构成故意伤害罪。 注意：如果选项中的被害人年满18周岁，则取得承诺资格，此时根据《刑法》第234条之一第1款的规定，组织出卖者不构成故意伤害罪，构成组织出卖人体器官罪。 

选项D：从被害人承诺资格角度予以考查。黑社会性质组织在被害人同意的情况下，截断其1截小指头。这属于轻伤，因此属于被害人有权承诺的范围，所以不构成犯罪。 故，只有选项D不构成故意伤害罪。