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2009年司法考试行政法每日一练(3月20日)

来源:233网校 2009年3月20日

单项选择题

下列选项中的哪一组情形导致行政处罚决定不能成立?(  )
①行政机关作出处罚决定前,本依法向当事人告知应予处罚的事实、理由和依据;②行政机关拒绝听取当事人的陈述、申辩;③行政处罚没有法定依据;④行政处罚不遵守法定程序。
A.①③
B.②③
C.①②③
D.①②

【正确答案】 D     
【答案解析】 行政处罚的成立要件。《行政处罚法》第31条:“行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法亭有的权利。”第32条第1款:“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。”第41条:“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前,不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据,或者拒绝听取当事人的陈述、申辩,行政处罚决定不能成立;当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。”虽然从《行政处罚法》第31条、第32条和第41条清晰的逻辑关系中我们可以轻易地推定D为答案。本题的难度在于题干所列的四种情形均不同程度地构成行政违法,很容易对考生造成迷惑。
分析题干中4种情形,题干中的②、④属于《行政诉讼法》规定的法院可以作出撤销判决的情形,既然是撤销判决,则不存在行政行为不成立的可能,因为只有依法成立的行为,才涉及撤销的问题,按《最高人民法院关于执行(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释》的规定,对不成立的行为,法院应采取无效判决的方式。由此,③、④被排除,所以所有包含③、④的选项均被排除,只有D是正确答案。

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