多项选择题
甲将头痛粉冒充海洛因欺骗乙,让乙出卖“海洛因”,然后二人均分所得款项。乙出卖后获款4000元,但在未及分赃时,被公安机关查获。关于本案,正确的说法有:
A.甲与乙构成贩卖毒品罪的共犯
B.甲的行为构成诈骗罪
C.乙的行为构成贩卖毒品罪
D.甲的行为属于犯罪未遂
【正确答案】 BC
【答案解析】 本题中,甲、乙二人并无共同犯罪的故意,甲意图以假冒的毒品骗取财物,实际上构成了以非法占有为目的,采取虚构事实或隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的诈骗罪。而乙却主观上具有贩卖毒品的故意,客观上实施了自己认为是而实际不是毒品的行为,实际是一种犯罪未遂中的因认识错误导致的对象不能犯未遂。由于二人无共同犯罪故意,因此应分别定罪,故选A、C项。此外,诈骗罪的既遂以犯罪人取得财物为标准,而不是以是否分赃为准,故甲利用乙实施的诈骗行为已经既遂。本题还涉及间接实行犯的问题。间接实行犯是指将他人当作犯罪工具或手段实施犯罪的人。本题中,甲利用乙实施诈骗,尽管乙有贩卖毒品的故意,但对于甲的诈骗行为并不知情,因此,甲实际上是将乙当作工具和手段实施诈骗犯罪,符合间接实行犯的要求,甲是间接实行犯。
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