司法考试刑法考点试题：数罪的认定

　　刑法分则规定数罪并罚的重点情形及其相关条文：
　　1．组织、领导、参加恐怖组织，并利用该组织实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，以组织、领导、参加恐怖组织罪与该具体的故意杀人、爆炸、绑架等罪实行并罚（见120条第2款）。
　　2．实施第140至148条的生产、销售伪劣商品以及假药等特定的伪劣产品犯罪行为，同时又以暴力、威胁方法抗拒查处的，实行数罪并罚。
　　3．走私犯罪并以暴力、威胁的方法抗拒缉私的，以具体的走私犯罪（如走私普通货物、物品罪、走私珍贵文物罪）与妨害公务罪实行并罚（见157条第2款）。但要注意第157条第2款所规定的走私犯罪是不包括走私毒品罪在内的，因为根据第347条规定，在走私毒品的犯罪过程中以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的，直接以走私毒品罪的加重情形对待。
　　4．保险诈骗行为与故意造成财产损毁、被保险人死亡、残疾或疾病等保险事故的行为：故意制造保险事故的行为本身又触犯其他罪名如放火罪、故意伤害罪、故意杀人罪等的情形下，应以保险诈骗罪与该具体之罪实行并罚。
　　5．收买被拐买的妇女、儿童之中或之后又非法剥夺限制人身自由、伤害、强奸、猥亵、侮辱行为的，数罪并罚，即以非法拘禁罪、故意伤害罪、强奸罪、强制猥亵侮辱妇女罪、侮辱罪与收买被拐卖的妇女儿童罪实行数罪并罚；但之后产生出卖目的进而出卖构成拐卖妇女儿童罪的，其中强奸、非法拘禁行为等能够被评价在拐卖妇女、儿童罪中的犯罪行为不再并罚。
　　6．行为人长期虐待被害人，情节恶劣，但最后一次实施了伤害行为，造成被害人重伤，这种致人重伤的行为已经超出了虐待罪的范围。对此，应认定为虐待罪与故意伤害罪。
　　7．行为人将一名赶路的妇女拦住，并将其打昏，拖到路旁树林，脱掉该女的衣裤，正欲行奸时，发现其正值月经期，便不再实施奸淫行为。行为人想到"划不来"，于是趁妇女昏迷，将其手表和手提包窃走。其行为成立强奸罪中止与盗窃罪既遂，数罪并罚。
　　8．行为人将一名赶路的妇女拦住，并将其打昏，拖到路旁树林，脱掉该女的衣裤，正欲行奸时，发现其正值月经期，便不再实施奸淫行为。行为人想到"划不来"，于是趁妇女昏迷，将其手表和手提包窃走。其行为成立强奸罪中止与盗窃罪既遂。
　　9．为实施其他犯罪（盗窃罪之外）而偷开机动车辆作为犯罪工具并将机动车辆据为己有或丢失的，以盗窃罪与所实施的其他犯罪实行并罚。
　　10．组织、领导、参加黑社会性质组织、或者入境发展黑社会组织，并利用该组织而犯其他罪行的，实行并罚。
　　11．组织他人偷越国边境，并对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的，或对检查人员有杀害、伤害等罪行的，超出了组织他人偷越国（边）境罪的范围，实行并罚（见318条第2款）。
　　12．运送他人偷越国边境，并对被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的，或对检查人员有杀害、伤害等罪行的，超出了运送他人偷越国（边）境罪的范围，实行并罚（321条第3款）。
　　13．非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪、非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪、非法狩猎罪，同时又以暴力、威胁方法抗拒查处的，以第341条之罪与妨害公务罪等实行并罚。
　　14．挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的，或者因挪用公款而索取、收受贿赂构成犯罪的，实行并罚。
　　【经典考题63】（2010年卷二第58题）下列哪些情形不能数罪并罚？
　　A．投保人甲，为了骗取保险金杀害被保险人
　　B．十五周岁的甲，盗窃时拒捕杀死被害人
　　C．司法工作人员甲，刑讯逼供致被害人死亡
　　D．运送他人偷越边境的甲，遇到检查将被运送人推进大海溺死
　　解析：在A选项中，甲的行为应该数罪并罚。根据第198条第2款规定："有前款第四项（投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金的）、第五项（投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金的）所列行为，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。即甲为了骗取保险金杀害被保险人的，以保险诈骗罪与故意杀人罪并罚。
　　在B选项中，甲的行为只成立故意杀人罪一罪。一方面，15周岁的人对盗窃行为不承担刑事责任；另一方面，15周岁的人盗窃后抗拒抓捕实施暴力的，也不成立抢劫罪。按照司法解释，15周岁的甲盗窃后为抗拒抓捕杀害被害人的，只成立故意杀人罪。
　　在C选项中，甲的行为成立故意杀人罪一罪。根据第二百四十七条的规定，"司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供或者使用暴力逼取证人证言的，处三年以下有期徒刑或者拘役。致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条（故意伤害罪）、第二百三十二条（故意杀人罪）的规定定罪从重处罚。"
　　在D选项中，对甲的行为应该数罪并罚。按照刑法第321条第3款的规定，运送他人偷越国边境，并对被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的，或对检查人员有杀害、伤害等罪行的，超出了运送他人偷越国（边）境罪的范围，实行并罚。
　　本题正确答案为BC。
　　【活学活用97】（2006年试卷二第7题）对下列哪一情形应当实行数罪并罚？
　　A.在走私普通货物、物品过程中，以暴力、威胁方法抗拒缉私的
　　B.在走私毒品过程中，以暴力方法抗拒检查，情节严重的
　　C.在组织他人偷越国（边）境过程中，以暴力方法抗拒检查的
　　D.在运送他人偷越国（边）境过程中，以暴力方法抗拒检查的
　　本题正确答案为A
　　【活学活用98】（2003年试卷二第36题）下列哪些犯罪行为，应按数罪并罚的原则处理？98
　　A．拐卖妇女又奸淫被拐卖妇女 B．司法工作人员枉法裁判又构成受贿罪
　　C．参加黑社会性质组织又杀人 D．组织他人偷越国边境又强奸被组织人
　　本题正确答案为CD
　　【活学活用99】(1999年试卷二第67题）下列哪些情形不实行数罪并罚？99
　　A．在运送他人偷越国（边）境过程中以暴力、威胁方法抗拒检查的
　　B．在走私过程中以暴力、威胁方法抗拒缉私的
　　C．司法工作人员因收受贿赂而枉法裁判的
　　D．同一行为人既向国家工作人员行贿，又向国家机关行贿的
　　本题正确答案为AC
　　【活学活用100】李某为实施诈骗犯罪，采用虚假出资的手段，骗取工商部门的注册登记后，谎称购买铝锭若干吨，与被害人签订了购销合同,并约定货到付款。货到后，李某给被害人出具支票一张,随后连夜将铝锭运走。该转帐支票经银行核查系空头支票。关于本案，下列说法正确的是（　　）
　　A．李某的行为构成虚报注册资本罪与票据诈骗罪，属于牵连犯，应以其中的重罪票据诈骗罪对其定罪量刑。
　　B．李某的行为构成虚报注册资本罪与票据诈骗罪，其中虚报注册资本成立假公司系票据诈骗的预备行为，为票据诈骗的实行行为所吸收，属于吸收犯。
　　C．李某的行为构成虚报注册资本罪与合同诈骗罪，应当数罪并罚。
　　D．李某的行为构成虚报注册资本罪、票据诈骗罪与合同诈骗罪，其中票据诈骗罪与合同诈骗罪属于想象竞合，应以其中的重罪票据诈骗罪对其定罪量刑。
　　本题正确答案为C
　　【活学活用101】下列关于罪数形态以及并罚的表述，不正确的是（　　）
　　A．甲抢劫乙的财物时，乙为保护自己的合法财产而反抗，甲索性杀害了乙，对甲应当数罪并罚
　　B．没有参加间谍组织，但为谋取经济利益而为境外组织窃取、提供国家秘密，后又将中国某私营企业的商业秘密非法提供给外国公司使用的，不应当数罪并罚
　　C．盗窃他人价值2万元的布匹，利用盗窃的财物作担保，与第三人签订经济合同，实施诈骗行为的，应以盗窃罪和合同诈骗罪数罪并罚
　　D．购买假币又使用的，应当数罪并罚
　　本题正确答案为ABD
　　【活学活用102】关于罪数，下列说法正确的是（　　）
　　A．赌博罪要求行为人以营利为目的，否则不成立本罪。
　　B．乙拐卖妇女、儿童后，警察予以解救。甲知道真相后阻碍警察解救的，成立妨害公务罪。
　　C．甲连续伤害18人，都致被害人轻伤的，属于连续犯，按照一罪从重处罚。
　　D．甲为了杀人，准备了犯罪工具，后来顺利杀死了被害人。甲的行为包含犯罪预备与犯罪既遂，属于吸收犯（高度行为吸收低度行为）。
　　本题正确答案为A
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