2022年法考客观题《卷二》模拟题及答案①
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1、美国公民杰克到中国旅游期间，由中国公民卢某作为杰克的翻译，杰克在离开中国前付给卢某报酬的时候，因为疏忽多付了5000元，杰克要求卢某返还遭拒后，将卢某诉至中国某法院。关于该纠纷的法律适用，下列哪些选项是正确的?
A、当事人可以协议选择适用美国法
B、当事人可以协议选择适用中国法
C、应在美国法与中国法中选择对杰克有利的法
D、应在美国法与中国法中选择对卢某有利的法
参考答案：A,B
参考解析：《法律适用法》第47条规定：“不当得利、无因管理，适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用不当得利、无因管理发生地法律。”故AB两项正确，CD两项于法无据。本题答案为AB。
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2、A广播电台长期使用一段优美的音乐作为某栏目的开头曲，产生了良好的市场影响。B广播电台为提高收听率和知名度，也模仿A广播电台将该段音乐作为相同栏目的开头曲使用。为保护该段音乐不被继续滥用，A广播电台拟将该段声音申请为注册商标。关于A广播电台的注册行为，下列哪些说法是错误的?
A、声音缺乏视觉辨识度，不得作为商标申请注册
B、商标注册成功后，B广播电台仍然可以继续使用该段声音商标
C、商标注册成功后，可以许可给B广播电台使用
D、若B广播电台抢先注册，则A广播电台有权在5年内请求商标评审委员会撤销
参考答案：A,B,D
参考解析：根据《商标法》第8条规定：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。”声音可以作为商标申请注册，故A项错误。根据《商标法》第57条规定，商标权人享有商标专用权。B广播电台模仿A广播电台已经具有市场影响力的声音片段，本身属于侵权行为，B广播电台不享有优先权。该片段声音作为商标注册后，A广播电台有权禁止B广播电台继续使用，故B项错误。根据《商标法》第43条规定，商标权人享有商标许可权，可以许可给B广播电台使用，C项正确。根据《商标法》第45条规定，针对恶意抢注的行为，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。若B广播电台抢先注册该商标，在先权利人A广播电台可以请求宣告该商标无效，而非撤销该商标，故D项错误。本题答案为ABD。
3、根据《反垄断法》的相关规定，下列哪些行为构成滥用市场支配地位?
A、甲公司生产的某种小家电市场占有率达到70％，甲公司引进新技术对产品进行了改进，并将销售价格提高了30％
B、乙公司生产的牛奶在该地的市场占有率达50％。乙公司要求当地某超市在购物车上为其免费做广告，超市拒绝，乙公司停止向该超市供货
C、某大型电器连锁销售商，因销售、结款管理混乱，占空调市场份额合计达3／4的三家空调生产厂家拒绝向其出售空调，属于垄断行为
D、某市生产打火机的厂家众多，由于有的小厂家生产的打火机质量不合格，给该行业声誉造成影响，该市最大的打火机生产商乙厂和丙厂的市场占有率达70％，两厂资金雄厚，决定以低于成本的价格销售打火机，以期将小厂家挤出市场
参考答案：B,D
参考解析：《反垄断法》第17条规定，禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配地位的行为：(1)以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品；(2)没有正当理由，以低于成本的价格销售商品；(3)没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易；(4)没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易；(5)没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件；(6)没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇；(7)国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。本法所称市场支配地位，是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。可知A选项中甲公司有正当理由提高价格，所以不属于滥用市场支配地位的行为。B选项中，乙公司没有正当理由拒绝与交易相对人进行交易，属于滥用市场支配地位的行为。C选项中，虽然三家空调生产厂家是市场支配地位者，但其行为属于有正当理由的拒绝交易行为。D选项中，乙厂和丙厂的行为属于没有正当理由以低于成本的价格销售，属于滥用市场支配地位的行为。本题答案为BD。
4、原告甲系美国知名艺人。现住所地在美国纽约，被告浙江省杭州市某企业，2014年9月，原告向杭州市某法院起诉，诉称被告在其公司网站、产品包装等使用原告的肖像，侵犯了原告的肖像权，诉请停止侵权、公开道歉、赔偿损失80万余元，被告辩称所用肖像并非原告的肖像，而是电脑合成，且认为原告主张的损失过高，后法院判决赔偿19万元。对此，下列哪些选项是正确的?
A、人格权的内容，应适用中国法
B、人格权的内容，应适用美国法
C、本案的侵权纠纷应适用中国法
D、本案的侵权纠纷应适用美国法
参考答案：B,D
参考解析：《法律适用法》第15条规定，人格权的内容，适用权利人经常居所地法律，甲现居住于美国纽约，应适用美国法。故B项正确而A项错误。《法律适用法》第46条规定，通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律。甲的经常居所地在纽约，本案应适用美国法，故C选项不正确，而D项正确。
5、某女装店在某宝网注册为商家销售，为扩大影响、增加销量，通过网络出钱雇人刷单好评。不久。该网店好评率和信用度迅速上升，网络销售盛况空前，某宝网平台同类店家受到明显冲击，生意随之清淡。对此行为，下列哪些说法是错误的?
A、构成商业贿赂行为
B、构成混淆行为
C、构成虚假宣传行为
D、属于正当的营销行为
参考答案：A,B,D
参考解析：根据《反不正当竞争法》第7条规定，经营者不得采用财物或者其他手段贿赂下列单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势：(1)交易相对方的工作人员；(2)受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人；(3)利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。经营者在交易活动中，可以以明示方式向交易相对方支付折扣，或者向中间人支付佣金。经营者向交易相对方支付折扣、向中间人支付佣金的，应当如实入账。接受折扣、佣金的经营者也应当如实入账。经营者的工作人员进行贿赂的，应当认定为经营者的行为；但是，经营者有证据证明该工作人员的行为与为经营者谋取交易机会或者竞争优势无关的除外。本题中，该女装店虽然花钱雇佣人刷单炒作，但并不构成商业贿赂。商业贿赂的本质是通过账外暗中的方式支付利益获取交易机会，雇佣费支付的对象并不属于交易相对方，而是为了形成虚假的交易量和好评率，故A项错误。根据《反不正当竞争法》第6条规定，经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：(1)擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；(2)擅自使用他人有一定影响的企业名称(包括简称、字号等)、社会组织名称(包括简称等)、姓名(包括笔名、艺名、译名等)；(3)擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；(4)其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。混淆行为的表现形式是把自身商品冒充其他经营者商品，俗称“傍名牌”。本题中，某女装店的行为不属于上述类型的混淆行为，故B项错误。根据《反不正当竞争法》第8条，经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。经营者不得通过组织虚假交易等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。本题中，某女装店雇人排队刷单，制造产品热销的假象，属于对产品虚假宣传的行为，故C项正确，D项错误。本题答案为ABD。
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