司法考试新刑事诉讼法解读：涉外刑事案件

　　一、涉外刑事案件的范围 
　　涉外刑事案件是指： 
　　（一）在中华人民共和国领域内，外国人犯罪的或者我国公民侵犯外国人合法权利的刑事案件； 
　　（二）在中华人民共和国领域外，符合刑法第8条、第10条规定情形的外国人对中华人民共和国国家和公民犯罪和中国公民犯罪的案件； 
　　（三）符合刑法第9条规定的情形，中华人民共和国在所承担国际条约义务范围内行使管辖权的案件。 
　　二、被告人、被害人外国国籍的确认 
　　外国人的国籍以其入境时的有效证件予以确认；国籍不明的，以公安机关会同外事部门查明的为准。国籍确实无法查明的，以无国籍人对待，适用涉外刑事案件审理程序。 
　　三、涉外刑事诉讼程序的特有原则 
　　（一）国家主权原则；
　　1、对于外国人犯罪应当追究刑事责任的，适用我国法律的规定。对于享有外交特权和豁免权的外国人犯罪应当追究刑事责任的，通过外交途径解决。 
　　2、依法应当由中国司法机关管辖的涉外刑事案件，一律由中国司法机关受理，外国司法机关无权管辖。 
　　3、外国法院的刑事裁判，只有经过我国人民法院按照我国法律、我国缔结或参加的有关国际条约予以承认的，在我国境内才能发生法律效力。 
　　4、在委托办理或者进行国际刑事司法协助时应当坚持对等原则。 
　　（二）诉讼权利和义务平等原则； 
　　（三）信守国际条约原则； 
　　（四）使用中国通用的语言文字进行诉讼原则； 
　　（五）指定或委托中国律师参加诉讼原则。 
　　1、外国籍当事人委托律师进行辩护或代理活动的，只能委托中国律师，不允许委托外国律师； 
　　2、外国律师接受委托担任辩护人或诉讼代理人的，不得以律师的名义和身份出现，不享有中国法律赋予律师的权利，其只能被视为普通的辩护人或诉讼代理人； 
　　3、外国籍被告人没有委托辩护人的，人民法院可以为其指定辩护人，但只能指定中国律师； 
　　4、在中华人民共和国领域外居住的外国人寄给中国律师或者中国公民的授权委托书，必须经所在国公证机关证明、所在国外交部或者其授权机关认证，并经中国驻该国使、领馆认证，才具有法律效力。但中国与该国之间有互免认证协定的除外。 
　　四、刑事司法协助的主体、依据、内容 
　　（一）刑事司法协助的主体应当是我国的司法机关与外国的司法机关，具体包括： 
　　1、我国的人民法院和外国法院； 
　　2、我国人民检察院和外国检察机关； 
　　3、我国公安机关和外国警察机关； 
　　4、司法行政机关（仅作为司法协助的联系机构，不负责具体的协助内容）。 
　　这里的司法机关是广义的，包括双方的法院和检察机关。我国公安机关与外国警察机关的协作通常通过国际刑警组织进行，但我国公安机关与外国警察机关也有直接的协助关系。司法部司法协助局作为我国对外进行司法协助的中央机关，负责对外联系。除条约有特别规定外，我国的外交部是指定的进行引渡的联系机关。 
　　（二）刑事司法协助的依据 
　　刑事司法协助的法律依据包括我国与外国缔结的条约或者协定，我国参加的载有司法协助内容的国际条约，以及国际公认的互惠原则。 
　　（三）刑事司法协助的内容 
　　1、刑事司法协助的内容 
　　刑事司法协助可以分为我国司法机关请求外国司法机关提供刑事司法协助和外国司法机关请求我国司法机关提供刑事司法协助两个方面，其内容都是相同的。主要包括以下六项： 
　　（1）代为送达文书； 
　　（2）代为调查取证，包括代为听取诉讼当事人的陈述，询问证人、被害人和鉴定人，进行鉴定、勘验、检查、扣押物证、书证，辨认等； 
　　（3）移交证据，包括移交物证、书证、视听资料和赃款、赃物； 
　　（4）通报诉讼结果，包括通报立案、侦查、采取强制措施、起诉或不起诉、判决或裁定的内容等； 
　　（5）承认与执行对方的生效判决和裁定； 
　　（6）涉外刑事诉讼文书的送达。 
　　2、向在中华人民共和国领域外居住的当事人送达诉讼文书 
　　向在中华人民共和国领域外居住的当事人送达诉讼文书，采用下列方式： 
　　（1）通过外交途径送达； 
　　（2）对中国籍当事人，可以委托我国使、领馆代为送达； 
　　（3）当事人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达； 
　　（4）当事人所在国与我国有刑事司法协助协定的，按照协定规定的方式送达； 
　　（5）当事人是自诉案件的自诉人或者是附带民事诉讼的原告人，有诉讼代理人的，可以由诉讼代理人送达。 
　　五、对外方提出刑事司法协助的拒绝理由 
　　在具有下列情形之一时，我国有权拒绝外方提出的刑事司法协助请求： 
　　（一）该请求涉及的犯罪具有政治性质和军事性质； 
　　（二）依我国相关法律规定，该请求所涉及的行为并不构成犯罪； 
　　（三）该项请求涉及的犯罪嫌疑人或罪犯是我国公民，且不在该请求国境内； 
　　（四）执行该协议可能会损害我国主权、安全或公共秩序。 
　　六、引渡 
　　引渡是指一国把当时在其境内而被他国指控犯有罪行或判处刑罚的人，根据该国的请求，移交给该国进行审判或处罚的一项制度。引渡不同于一般的刑事司法协助，一般需要由国家通过专门立法或签订引渡条约来解决有关问题。根据我国《引渡法》规定，只有在同时符合下列两个条件的情况下，我国才能批准外国提出的引渡请求： 
　　（一）引渡请求所指的行为，依照我国法律和请求国法律均构成犯罪； 
　　（二）为了提起刑事诉讼而请求引渡的，根据我国法律和请求国法律，对于引渡请求所指的犯罪均可判处一年以上有期徒刑或者其他更重的刑罚；为了执行刑罚而请求引渡的，在提出引渡请求时，被请求引渡人尚未服完的刑期至少为6个月。 
　　七、我国处理引渡请求的一般程序 
　　对于外国提出的引渡请求，我国外交部在审查同意之后将该请求书及其所附文件和材料转交最高人民法院、最高人民检察院。最高人民法院将所收到材料转交有关高级人民法院进行审查，高级人民法院应当由3名审判员组成的合议庭来听取被请求引渡人的陈述及其委托的中国律师的意见，并作出该人是否符合引渡条件的裁定。被请求引渡人对高级人民法院作出符合引渡条件的裁定不服的，其本人及其律师可以在该裁定向被请求引渡人宣读之日起10日内向最高人民法院提出意见，并最终由最高人民法院复核决定。 
　　【例1】（2005年司考卷二多选79题）在涉外刑事诉讼中，关于国籍的确认，下列哪些做法是正确的？ 
　　A、犯罪嫌疑人甲，入境时持有有效证件，以该有效证件确认甲的国籍 
　　B、犯罪嫌疑人乙，国籍不明，以公安机关会同外事部门查明的情况确认乙的国籍 
　　C、犯罪嫌疑人丙，国籍不明，经公安机关会同外事部门调查确实无法查明，以丙自报的国籍确认其国籍 
　　D、犯罪嫌疑人丁，国籍不明，经公安机关会同外事部门调查确实无法查明，按照无国籍人对待 
　　答案：ABD 
　　【例2】（2010-2-79）下列哪些案件适用涉外刑事诉讼程序？ 
　　A.在公海航行的我国货轮被索马里海盗抢劫的案件 
　　B.我国国内一起贩毒案件的关键目击证人在诉讼时身在国外 
　　C.陈某经营的煤矿发生重大安全事故后携款潜逃国外的案件 
　　D.我驻某国大使馆内中方工作人员甲、乙因看世界杯而发生斗殴的故意伤害 
　　答案：ABC
相关推荐：
司法考试新刑事诉讼法解读：逮捕
热点推荐：
2012年司法考试分科章节练习试题
新刑事诉讼法真题答案及解析更正汇总
2012年国家司法考试《卷一》各科目考点练习题汇总