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国家司法考试刑法重要知识点剖析

来源:233网校 2010年12月31日
  三、最新的立法、法律解释以及大纲新增内容应该引起我们的重视
  从历年司法考试来看,当年列入大纲的新增知识点、立法、法律解释一般均会在考题中出现。比如,今年刑法修正案七对于刑法作了不小的修改,这些都是实践中的重大问题,考生应该对这些重大问题进行关注。但对于司法考试而言考试大网建议,对于刑法的修改、立法、司法解释我们千万不能与普通老百姓一样,大致掌握就可以,而一定要弄清其中细微的差别。又比如,2008年司法考试大纲中新增了违法性认识的可能性、期待可能性等问题,这在2008年司法考试中立即体现出现了。 
  2008年卷二4.甲在从事生产经营的过程中,不知道某种行为是否违法,于是以书面形式向法院咨询,法院正式书面答复该行为合法。于是,甲实施该行为,但该行为实际上违反刑法。关于本案,下列哪一选项是正确的? ( ) 
  A.由于违法性认识不是故意的认识内容,所以,甲仍然构成故意犯罪
  B.甲没有违法性认识的可能性,所以不成立犯罪
  C.甲虽然不成立故意犯罪,但成立过失犯罪
  D.甲既可能成立故意犯罪,也可能成立过失犯罪 
  2008年四川卷二5.关于期待可能性,下列哪一选项是错误的? ( ) 
  A.行为人是否具有故意、过失,与是否具有期待可能性,是两个不同的问题。换言之,具有故意、过失的人,也可能没有期待可能性
  B.行为人犯罪后毁灭自己犯罪的证据的行为之所以不构成犯罪,是因为缺乏期待可能性
  C.在司法实践中,对于因遭受自然灾害外流谋生而重婚的,之所以不以重婚罪论处,是因为缺乏期待可能性
  D.身无分文的乞丐盗窃他人财物得以维持生存的,因为缺乏期待可能性,不应认定为盗窃罪
  解析:D. 
  [考生复习的误区]考试大网总结得出:对于新增的知识点,或者新出台的立法、司法解释等问题,考生仅仅是大致掌握,甚至是根本没有掌握,这显然是不能应对精确性的司法考试的。 
  2009年的如下几道真题可以较好地说明这一问题: 
  2009年卷二64.根据《刑法》有关规定,下列哪些说法是正确的? ( ) 
  A.甲系某国企总经理之妻,甲让其夫借故辞退企业财务主管,而以好友陈某取而代之,陈某赠甲一辆价值12万元的轿车。甲构成犯罪B.乙系已离职的国家工作人员,请接任处长为缺少资质条件的李某办理了公司登记,收取李某10万元。乙构成犯罪C.丙系某国家机关官员之子,利用其父管理之便,请其父下属将不合条件的某企业列入政府采购范围,收受该企业5万元。丙构成犯罪D.丁系国家工作人员,在主管土地拍卖工作时向一家房地产公司通报了重要情况,使其如愿获得黄金地块。丁退休后,该公司为表示感谢,自作主张送与丁价值5万元的按摩床。丁构成犯罪解析:ABC. 
  2009年卷二54.关于刑事责任的追究,下列哪些选项是正确的? ( ) 
  A.甲非法从事资金支付结算业务,构成非法吸收公众存款罪B.乙采取欺骗手段进行虚假纳税申报,逃避缴纳税款1,000万元,但经税务机关依法下达追缴通知后,补缴了应纳税款。即便乙拒绝缴纳滞纳金,也不应当再对其追究刑事责任C.丙明知赵某实施高利转贷行为获利200万元,而为其提供资金帐户的,构成洗钱罪D.丁组织多名男性卖淫,由于《刑法》第三百五十八条并未限定组织卖淫罪中的被组织者是妇女,对丁应当追究刑事责任解析:CD. 
  [复习建议]对于新增的大纲、刑法的修改、立法解释与司法解释,应该细致的掌握,了解其与以前规定的不同之处在哪里。 
  四、试题注重对原理的把握,而不是单纯地看法条就可以得出正确的答案
  从历年司法考试刑法试题来看,包括2009年刑法的试题,除了刑罚论的部分试题之外,均不是单纯地看一下法条就能够得出正确答案的试题。有的时候,单纯地看刑法条文的形式性的规定,甚至刚好得出错误的答案。例如,2008年转化型抢劫罪中的暴力的理解。这个题目最具有典型性刑法第269条规定:“犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。” 
  2008年卷二62.《刑法》第二百六十九条对转化型抢劫作出了规定,下列哪些选项不能适用该规定? ( ) 
  A.甲入室盗窃,被主人李某发现并追赶,甲进入李某厨房,拿出菜刀护在自己胸前,对李某说:“你千万别过来,我胆子很小。”然后,翻窗逃跑B.乙抢夺王某的财物,王某让狼狗追赶乙。乙为脱身,打死了狼狗C.丙骗取他人财物后,刚准备离开现场,骗局就被识破。被害人追赶丙。走投无路的丙从身上摸出短刀,扎在自己手臂上,并对被害人说:“你们再追,我就死在你们面前。”被害人见丙鲜血直流,一下愣住了。丙迅速逃离现场D.丁在一网吧里盗窃财物并往外逃跑时,被管理人员顾某发现。丁为阻止顾某的追赶,提起网吧门边的开水壶,将开水泼在顾某身上,然后逃离现场
  解析:ABC. 
  2009年的以下两道试题具有代表性: 
  2009年卷二18.甲系私营速递公司卸货员,主要任务是将公司收取的货物从汽车上卸下,再按送达地重新装车。某晚,乘公司监督人员上厕所之机,甲将客户托运的一台价值一万元的摄像机夹带出公司大院,藏在门外沟渠里,并伪造被盗现场。关于甲的行为,下列哪一选项是正确的? ( ) 
  A.诈骗罪 B.职务侵占罪 C.盗窃罪 D.侵占罪
  对比2008年的这道题目: 
  2008年卷二18.某国有公司出纳甲意图非法占有本人保管的公共财物,但不使用自己手中的钥匙和所知道的密码,而是使用铁棍将自己保管的保险柜打开并取走现金3万元。之后,甲伪造作案现场,声称失窃。关于本案,下列哪一选项是正确的? ( ) 
  A.甲虽然是国家工作人员,但没有利用职务上的便利,故应认定为盗窃罪B.甲虽然没有利用职务上的便利,但也不属于将他人占有的财物转移为自己占有,故应认定为侵占罪C.甲将自己基于职务保管的财物据为己有,应成立贪污罪D.甲实际上是通过欺骗手段获得财物的,应认定为诈骗罪
  解析:C. 
  2008年卷二95—97在一起共同犯罪案件中,主犯王某被判处有期徒刑15年,剥夺政治权利3年,并处没收个人财产;主犯朱某被判处有期徒刑10年,剥夺政治权利2年,罚金2万元人民币;从犯李某被判处有期徒刑8个月;从犯周某被判处管制1年,剥夺政治权利1年。请回答95-97题。 
  95.在本案中,由监狱执行刑罚的罪犯是:(AB) 
  A.王某 B.朱某 C.李某 D.周某
  96.对周某刑罚的执行机关是:(B) 
  A.人民法院 B.公安机关 C.监狱 D.基层组织或其所在单位
  97.所判刑罚既需要法院执行,又需要公安机关执行的罪犯是:(AD) 
  A.王某 B.周某 C.李某 D.朱某
  解析:执行机关。1).死刑立即执行:法院。2).罚金刑:法院。3).没收财产:法院。4).死刑缓期两年执行:监狱。5).无期徒刑:监狱。6).有期徒刑:监狱(剩余刑期在一年以下的,由看守所代为执行;对未成年犯在未成年犯管教所执行刑罚)。7).拘役:公安机关。8).管制:公安机关。9).剥夺政治权利:公安机关。10).驱逐出境:公安机关。 
  [考生复习的误区] 
  1).不少考生仅仅看刑法条文,而没有注重对刑法条文背后的精神的理解。 
  2).刑法条文在很多情况下是没有任何意义的,例如,犯罪未遂与犯罪中止的区分,必须注重对原理的掌握,了解司法考试命题的最新观点。 
  3).将刑法法条一条一条往下看,这是十分不正确的。以抢劫罪为例,刑法中多处规定了抢劫罪,并且,司法解释也对抢劫罪作了规定,不仅仅是挂有“抢劫”之名的司法解释,大量的其他司法解释也有抢劫罪的规定。 
  4).心态不端正,猜题、押题的思想较为严重。 
  刑法是一门理论性极强的学科,可以说,让没有经过系统性学习司法考试刑法的同学,开卷考刑法不一定能够及格。所以建议考生在学习的时候,应该注重对原理的掌握,只有掌握了原理,才能够认真地做对试题。我们不少考生,总寄希望于猜题、押题,浪费大量的时间, 
  [复习建议] 
  1).注重对法条背后的原理的掌握。 
  2).对法条的复习应该注意归纳,而不是一条一条往下看。应该看看老师已经归纳整理的重点法条 
  五、大量试题是历年真题的翻版
  从2009年司法考试试题来看,我们发现不少试题是历年真题的翻版。可以说,如果对历年刑法试题中的每个知识点都弄透了的话,2009年司法考试试题应该不存在什么问题。 
  历年真题的意义在于: 
  (1)历年真题考察的知识点是比较固定的,只要掌握了这些题的知识点,就可以应付来年的司法考试。 
  (2)部分试题直接来源于历年真题 
  2009年卷二15.甲将自己的汽车藏匿,以汽车被盗为由向保险公司索赔。保险公司认为该案存有疑点,随即报警。在掌握充分证据后,侦查机关安排保险公司向甲“理赔”。甲到保险公司二楼财务室领取20万元赔偿金后,刚走到一楼即被守候的多名侦查人员抓获。关于甲的行为,下列哪一选项是正确的? ( ) 
  A.保险诈骗罪未遂B.保险诈骗罪既遂C.保险诈骗罪预备D.合同诈骗罪
  解析:A.对比试题2004年试卷二第4题下列案例中哪一项成立犯罪未遂?A,甲对胡某实施诈骗行为,被胡某识破骗局。但胡某觉得甲穷困潦倒,实在可怜,就给其3000元钱,甲得款后离开现场。 
  2009年卷二9.关于没收财产,下列哪一选项是正确的? ( ) 
  A.甲抢劫数额巨大,对其可以判处罚金一万元并处没收财产B.乙犯诈骗罪被判处没收全部财产时,法院对乙未满18周岁的子女应当保留必需的生活费用,对乙的成年家属不必考虑C.丙盗窃珍贵文物情节严重,即便其没有可供执行的财产,亦应当判处没收财产D.丁为治病向李某借款五万元,一年后丁因犯罪被判处没收财产。无论李某是否提出请求,一旦法院发现该债务存在,就应当判决以没收的财产偿还
  解析:C.
  对比试题2002年卷二1.刑法分则某条文规定:犯A罪的,“处三年以下有期徒刑,并处或者单处罚金”。被告人犯A罪,但情节较轻,且其身无分文。对此,下列哪一判决符合该条规定? ( ) 
  A.甲法官以被告人身无分文为由,判处有期徒刑6个月B.乙法官以被告人身无分文且犯罪情节较轻为由,判处有期徒剂1年,缓期2年执行C.丙法官以被告人的犯罪情节较轻为由,判处拘役3个月D.丁法官以被告人的犯罪情节较轻为由,判处罚金1000元 
  2009年卷二14.赵某多次临摹某著名国画大师的一幅名画,然后署上该国画大师姓名并加盖伪造印鉴,谎称真迹售得收入六万元。对赵某的行为如何定罪处罚? ( ) 
  A.按诈骗罪和侵犯著作权罪,数罪并罚B.按侵犯著作权罪处罚C.按生产、销售伪劣产品罪处罚D.按非法经营罪处罚解析:B.对比试题2007年卷二62.关于诈骗罪,下列哪些选项是正确的? (AB) 
  A.收藏家甲受托为江某的藏品进行鉴定,甲明知该藏品价值100万,但故意贬其价值后以1万元收买。甲的行为构成诈骗罪B.文物贩子乙收购一些赝品,冒充文物低价卖给洪某。乙的行为构成诈骗罪C.店主丙在柜台内陈列了两块标价5万元的玉石,韩某讲价后以3万元购买其中一块,周某讲价后以3000元购买了另一块。丙对韩某构成诈骗罪D.画家丁临摹了著名画家范某的油画并署上范某的名章,通过画廊以5万元出售给田某,丁非法获利3万元。丁的行为构成诈骗罪 
  2009年卷二6.关于教唆犯,下列哪一选项是正确的? ( ) 
  C.教唆他人吸食、注射毒品的,成立吸食、注射毒品罪的教唆犯
  2008年四川卷二7.根据《刑法》规定,关于教唆犯的表述,下列哪一选项是正确的? ( ) 
  C.教唆他人吸食、注射毒品的,成立引诱他人吸毒罪的教唆犯 
  2009年卷二62.下列哪些行为构成包庇罪?( ) 
  B.乙(乘车人)在交通肇事后指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡
  2006年卷二11.甲系某公司经理,乙是其司机。某日,乙开车送甲去洽谈商务,途中因违章超速行驶当场将行人丙撞死,并致行人丁重伤。乙欲送丁去医院救治,被甲阻止。甲催乙送其前去洽谈商务,并称否则会造成重大经济损失。于是,乙打电话给120急救站后离开肇事现场。但因时间延误,丁不治身亡。关于本案,下列哪一选项是正确的? (B) 
  A.甲不构成犯罪,乙构成交通肇事罪 B.甲、乙均构成交通肇事罪C.乙构成交通肇事罪和不作为的故意杀人罪,甲是不作为的故意杀人罪的共犯 D甲乙均构成故意杀人罪 
  [考生复习误区]
  (1)只注重答案,而不注重原理的掌握,这样,会导致题目稍作变换就不知道做了。 
  2008年四川卷二6甲、乙上山去打猎,在一茅屋旁的草丛中,见有动静,以为是兔子,于是一起开枪,不料将在此玩耍的小孩打死。在小孩身上,只有一个弹孔,甲、乙所使用的枪支、弹药型号完全一样,无法区分到底是谁所为。对于甲、乙的行为,应当如何定性? ( ) 
  A.甲、乙分别构成过失致人死亡罪B.甲、乙构成过失致人死亡罪的共同犯罪C.甲、乙构成故意杀人罪的共同犯罪D.甲、乙不构成犯罪解析:D. 2003年卷二47题:C.丙对仇人王某猛砍20刀后离开现场。2小时后,丙为寻找、销毁犯罪工具回到现场,见王某仍然没有死亡,但极其可怜,即将其送到医院治疗。丙的行为属于犯罪中止。 
  (2)真题做得少,或者做对了的题目不注意分析自己为什么对了。没有深入发掘真题背后的知识点。 
  [复习建议] 
  1).在学习具体知识点的时候,要结合真题来进行,这样才能好较好地有适应司法考试的感觉。 
  2).一轮复习之后,要做真题,不仅仅要弄清楚做错的题目,还要弄清楚做对的题目。对真题,深入挖掘其价值,能够举一反三。 
  六、争议问题的处理可以不予理会
  即使出现了争议试题,命题老师会以很巧妙的方式回避争议的。如果没有回避,按法律、司法解释、通说的观点,最后才考虑命题老师的见解。 
  2009年卷二2.关于犯罪主体,下列哪一选项是正确的? ( ) 
  A.甲(女,43岁)吸毒后强制猥亵、侮辱孙某(智障女,19岁),因强制猥亵、侮辱妇女罪的主体只能是男性,故甲无罪B.乙(15岁)携带自制火药枪夺取妇女张某的挎包,因乙未使用该火药枪,故应当构成抢夺罪C.丙(15岁)在帮助李某扣押被害人王某索取债务时致王某死亡,丙不应当负刑事责任D.丁是司法工作人员,也可构成放纵走私罪
  解析:C. 2000年卷二28、甲男与乙女发生纠纷,乙将脏物泼在甲的身上,甲便揪住乙的上衣,并向乙的下身猛击几拳;乙骂声不止,甲便唤来自家拳养的大公狗,在有许多围观村民的情况下,甲扒下乙的裤子,使其当众赤裸身体,并叫狗扑在乙的身上。甲的行为构成何罪?(B) 
  A、强制猥亵、侮辱妇女罪 B、侮辱罪 C、公然猥亵罪 D、诽谤罪。 
  2008年卷二58.某日,甲醉酒驾车将行人乙撞死,急忙将尸体运到X地掩埋。10天后,甲得知某单位要在X地施工,因担心乙的尸体被人发现,便将乙的尸体从X地转移至Y地。在转移尸体时,甲无意中发现了乙的身份证和信用卡。此后,甲持乙的身份证和信用卡,从银行柜台将乙的信用卡中的5万元转入自己的信用卡,并以乙的身份证办理入网手续并使用移动电话,造成电信资费损失8000余元。甲的行为构成何罪? ( ) 
  A.交通肇事罪 B.侵占罪 C.信用卡诈骗罪 D.诈骗罪
  解析:ACD.

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