司法考试刑法考点：侵占罪与盗窃罪

　　【本质区别】
　　盗窃罪是变他人占有为自己所有，而侵占罪是变自己占有为自己所有。因此，区分盗窃罪与侵占罪的关键，在于判断作为犯罪对象的财物是否脱离占有以及由谁占有。 
　　首先，从客观上来说，占有是指事实上的支配。不仅包括物理支配范围内的支配，而且包括社会观念上可以推知财物的支配人的状态。 
　　1.只要是在他人的事实支配领域内的财物，即使他人没有现实地握有或监视，也属于他人占有。例如，他人住宅内、车内的财物，即使他人完全忘记其存在，也属于他人占有的财物。再如，游人向公园水池内投掷的硬币，属于公园管理者占有的财物。住在宾馆的行为人即使穿着宾馆提供的睡衣，该睡衣也由宾馆主人占有。商店里的衣服，即使顾客试穿在身上，也由店主或店员占有，而不是由顾客占有。又如，即使房屋主人出差后，由他人看守房屋，但房屋内的财物仍然由房屋主人占有，而非由看守人占有；看守人充其量是占有辅助者。 
　　2.虽然处于他人支配领域之外，但存在可以推知由他人事实上支配的状态时，也属于他人占有的财物。例如，他人门前停放的自行车，即使没有上锁，也应认为由他人占有。再如，他人停在路边的汽车（不管是否已经锁门），都由他人占有。又如，挂在他人门上、窗户上的任何财物，也由他人占有。房主甲将房屋租给乙居住，但约定乙不得转移、使用衣柜里的财物的，应认为衣柜里的财物属于房主甲占有，而非乙占有。不仅如此，明显属于他人支配、管理的财物，即使他人短暂遗忘或者短暂离开，但只要财物处于他人支配力所能涉及的范围，也应认定为他人占有。 
　　3.在特定场所，所有人、占有人在场的，原则上应认定为所有人占有。例如，飞机上乘客的手提行李，不管其放在何处，都由乘客占有。再如，乙提着自己的包去甲家做客时，应当认定该包由乙占有，而不是甲占有；即使乙与甲一起到户外散步聊天、短暂离开甲家，乙放置在甲家的包也由乙占有。 
　　4.主人饲养的、具有回到原处能力或习性的宠物，不管宠物处于何处，都应认定为饲主占有。 
　　5.即使原占有者丧失了占有，但当该财物转移为建筑物的管理者或者第三者占有时，也应认定为他人占有的财物。 
　　【易错点提示】 
　　（1）是否当然转归管理者或第三者占有，要看遗忘地点是否是封闭空间。 
　　（2）个别情况下，某一地点是否系封闭空间应根据具体情况判断。 
　　6.当数人共同管理某种财物，而且存在上下主从关系时，只有上位者占有财物。但是，如果上位者与下位者具有高度的信赖关系，下位者被授予某种程度的处分权时，就应承认下位者的占有。 
　　7.封缄物整体，归受托者占有。受托者不法所有封缄物整体的，定侵占罪。封缄物里面的内容，归委托者占有。受托者不法所有封缄物内容的，定盗窃罪。 
　　8.葬祭物，推定由死者的亲属占有。 
　　其次，从主观上说，占有意思对事实的支配的认定起补充作用。
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