司法考试刑法考点：贪污贿赂罪

　　一、重点罪名 
　　1.第382条贪污罪 
　　本罪与职务侵占罪的区别：核心是行为人的身份，是从事公务的人员还是其他人员。职务侵占罪的主体只能是非国有公司、企业的人员。 
　　◆本罪与盗窃罪、诈骗罪的区别，要点是是否利用本人管理公共财物的职权。 
　　【讨论】自己有保险柜的钥匙不用，而用铁棍撬开自己掌管的保险柜，窃取公款的，定何罪？ 
　　2.第384条挪用公款罪 
　　◆何为挪用公款归个人使用：（1）将公款供本人、亲友或其他自然人使用的；（2）以个人名义将公款供其他单位使用的；（3）个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。 
　　◆挪用公款数额巨大（能退还）不退还的，依照刑法贪污罪的规定定罪处罚。 
　　◆携带挪用的公款潜逃的，依照刑法贪污罪的规定定罪处罚。 
　　◆因挪用公款索取，收受贿赂构成犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。 
　　◆挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚。 
　　◆挪用一般的公物不构成犯罪，挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济物资的构成犯罪。 
　　3.各罪辨析（非常重要） 
　　贪污、职务侵占、挪用公款、挪用资金、挪用特定款物罪五罪中，只有挪用特定款物是挪作公用。 
　　贪污、职务侵占侵犯财产所有权，挪用犯罪则只侵犯财产使用权。挪用特定款物罪侵犯财经管理制度。 
　　贪污、挪用公款和职务侵占、挪用资金最大的不同在于主体的身份不同。 
　　4.第385条受贿罪 
　　◆非国家工作人员受贿罪：与本罪只有主体、客体的不同，其他构成要件相同。 
　　◆受贿罪的5种法定方式：一是主动受贿，即索贿；二是被动受贿，即收受他人财物；三是在经济往来中受贿，即在经济往来中违法收受各种名义的回扣、手续费；四是斡旋受贿。五是事后受贿，即国家工作人员利用职务上的便利，为请托人谋取利益，并与请托人事先约定在其离退休后收受请托人财物的。 
　　◆斡旋受贿： 
　　★行为人虽然利用的是其他国家工作人员的职务行为；★但仍然利用了本人职权或地位形成的便利条件（注意不是直接的上下级关系）；★为请托人谋取的是不正当利益，仅限于不正当利益；★索取或收受了请托人的财物。 
　　◆掌握“两高”《关于办理受贿案件的意见》中的相关规定。 
　　5.第390条行贿罪 
　　本罪与对非国家工作人员行贿罪很相似，区别只在于犯罪对象不同。 
　　◆两种表现形式：（1）为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的；（2）在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的。 
　　◆是否必须为了获得不正当利益：必须有此目的。为了获取正当利益而给予国家工作人员财物的，不构成本罪。 
　　注意：在因为被勒索而被动行贿时，如果没有获得不正当利益的，不构成行贿罪。 
　　二、普通罪名 
　　1.利用影响力受贿罪 
　　本罪包括三种情况：（1）国家工作人员的近亲属或者关系密切的人受贿；（2）离职的国家工作人员受贿；（3）离职的国家工作人员的近亲属或者关系密切的人受贿。这些人在受贿时，利用的是（1）国家工作人员的职权，或者（2）国家工作人员的职权形成的便利条件，或者（3）离职的国家工作人员原职权形成的便利条件。 
　　此时,这些人不能与国家工作人员通谋，否则大家都定受贿罪。另外，只有近亲属等构成犯罪，国家工作人员并不构成犯罪。 
　　2.单位受贿罪 
　　只有国家机关、国有企事业单位、人民团体才能构成本罪。 
　　3.介绍贿赂罪 
　　介绍者只能是居中介绍，不能是其中一方的共犯。 
　　4.私分国有资产罪 
　　注意与集体贪污相区分。本罪在单位内部一般是公开的，是以集体的名义进行的。集体贪污则是秘密的，是少数人的共同秘密贪污行为，而不是在单位内部的公开分配行为。 
　　5.第395条巨额财产来源不明罪 
　　此罪在刑事诉讼法上的意义大于在刑法上的意义。此罪是刑法中唯一的一个举证责任倒置的犯罪（当然此前检察机关必须证明行为人的财产与支出明显超过合法收入，差额巨大）。
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