司法考试刑法经典考题分析：法外处罚制度

　　【知识要点】第63条第2款关于“法外减轻处罚”的程序性规定，即需要经过最高人民法院的核准才可以在没有法定减轻处罚情节的情况下适用减轻处罚。
　　【经典考题】（2004年试卷二第85题）假如甲罪的法定刑为“三年以上十年以下有期徒刑”，下列关于量刑的说法正确的是：
　　A.如果法官对犯甲罪的被告人判处7年以上10年以下有期徒刑，就属于从重处罚；如果判处3年以上7年以下有期徒刑，就属于从轻处罚
　　B.法官对犯甲罪的被告人判处3年有期徒刑时，属于从轻处罚与减轻处罚的竞合
　　C.由于甲罪的法定最低刑为3年以上有期徒刑，所以，法官不得对犯甲罪的被告人宣告缓刑
　　D.如果犯甲罪的被告人不具有刑法规定的减轻处罚情节，法官就不能判处低于3年有期徒刑的刑罚，除非根据案件的特殊情况，报经最高人民法院核准
　　解析：本题主要考核量刑制度中的一些概念的理解问题。
　　1.从重、从轻处罚并不是以法定刑幅度的中线为标准的，不能认为凡是高过中线的就是从重，也不能认为凡是低于中线的就是从轻。从重、从轻处罚是相对于没有从重、从轻情节而言，所以，根据案情，高于中线的也可能是从轻处罚，低于中线也可能是从重处罚。A选项说法错误。
　　2.从轻、从重处罚都是在法定刑幅度之内处罚，因为“以上”、“以下”包括本数，所以判处三年有期徒刑可以说是从轻处罚的范围。但减轻处罚必须低于最低法定刑，即“法定刑以下判处刑罚”中的“以下”不包括本数。换言之，判处3年有期徒刑没有体现减轻处罚的含义。B选项说法错误。
　　3.法定刑中“三年以上”包括本数。根据案情，在判处三年有期徒刑的前提下，也可能对犯罪分子宣告缓刑。C选项错误。
　　4.刑法第63条第二款规定：“犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。”D选项说法正确。
　　本题正确答案为D.
司考试题：司法考试卷一真题解析　卷二真题解析　民法/商法/民事诉讼法真题解析　模考估分