[考点提示]本节考点是行政合同在我国的几种形式是什么。第二节 行政合同行为 [考试大纲要求]行政合同行为包括行政合同的缔结、双方当事人的权利与义务、行政合同的履行。 [内容指导]行政合同的缔结方式与民事合同有所不同，体现在两个方面：一是行政机关有优先要约的地位；二是赋予行政机关选择相对人的机会，这些都是为了选择最具有履行能力的相对人，保证行政管理目标更好地得以实现。根据现行法律、法规的规定，我国行政合同的缔结方式主要有以下几种：（一）招标指订立合同的一方当事人（称为招标人）通过一定方式，公布一定的标准和条件，向公众发出的以订立合同为目的的意思表示。招标是缔结行政合同最常见的方式。《中华人民共和国招标投标法》规定，在中国境内进行下列建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（1）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（2）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（3）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。（二）拍卖指以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。在拍卖的过程中，拍卖人可以随时改变自己要约的内容，直至行政机关与条件最优的竞买人订立合同，拍卖主要适用于国有资产的出让。（三）直接磋商指行政机关在特定情形下直接与特定的公民、法人或其他组织磋商，签订合同。直接磋商是缔结民事合同比较常用的一种方式，但在行政合同中采用这种方式则要受法律、法规的限制。只适用于：研究、试验和实验合同；招标和邀请招标没有取得结果的合同；情况紧急的合同；需要保密的合同；需要利用特殊的专门技术的合同。
（一）行政机关的权利、义务行政机关的权利包括：(1)选择相对方的权利。为了保证行政合同能够得到实际履行，行政机关可以根据相对人的情况，选择最适合完成该项行政管理目标的相对方签订行政合同。(2)对合同履行的监督权和指挥权。为了维护公共利益，防止相对人为了自身利益损害公共利益，行政机关作为合同的一方当事人有权对合同的履行进行监督和指挥。(3)单方变更和解除合同权。在行政合同的履行中，行政机关有权根据国家法律和政策的修订和调整，以及公共利益的需要，单方变更和解除行政合同。(4)制裁权。行政机关对不履行合同或不正确履行合同的相对的人可进行制裁。行政机关的义务包括：(1)依法履行合同的义务。行政机关作为合同的一方当事人，必须按照合同的规定履行义务，不能因为行使行政权力处于优越地位而不履行合同义务。(2)兑现为相对人履行合同提供的优惠。向相对人提供优惠是行政机关在行政合同中享有特权的代价，也是对相对人的承诺，因此，行政机关要兑现为相对人履行合同提供的优惠。(3)补偿。因为行政机关单方变更和解除合同给相对人造成损失的，要给予补偿。变更或解除合同是行政机关的一项特权，但这一特权的行使以给予对方补偿为必要条件。(4)损害赔偿。在合同的履行中因行政机关的过错给相对人的权利造成损害的，要予以赔偿。(5)支付报酬。行政机关应按合同的约定支付相对人报酬。
（二）相对人的权利、义务相对人的权利包括：(1)取得报酬权。报酬是相对人对其付出劳务、服务和提供的产品所获取的价金。报酬的数额有时由法律、法规直接规定，但一般是在行政合同中由行政机关与当事人约定。(2)取得优惠权。为了让相对人更好地履行合同，行政机关往往给相对人提供一定的优惠条件，如价格优惠、政策优惠等。相对人有权取得行政机关提供的优惠条件。(3)损害赔偿请求权。在合同履行中，因为行政机关的过错给相对人造成损害的，相对人有权要求行政机关赔偿或请求人民法院判决赔偿。(4)损失补偿请求权。在合同履行中，如果由于公共利益的需要，或者法律和政策的重大调整，行政机关单方变更或解除合同给相对人造成损失的，相对人有权向行政机关提出补偿要求。(5)不可预见的困难补偿权。在合同的履行中，有时会出现订立合同时不可预见的困难，将加重相对人履行合同的负担，相对人有权请求行政机关给予补偿，或共同承担损失。相对人的义务包括：(1)履行合同的义务。相对人的首要义务是按照合同的要求，在约定期限内认真履行合同义务。(2)接受行政机关的监督、指挥的义务。相对人有义务接受行政机关对其履行合同进行监督、检查和指挥。行政合同缔结后，对当事人产生约束力，当事人必须按照合同的约定履行各自的义务，以实现缔结合同的目的。 行政合同的履行要遵循以下的规则： （一）实际履行原则 实际履行指严格按照行政合同约定的标的履行，不能任意用其他标的来代替。缔结行政合同的目的是为了公共利益的需要，不实际履行合同，没有实现合同预期的目的，就是对公共利益的损害。因此，只要双方当事人有能力、有条件履行合同，就必须严格按照合同约定的标的履行合同。
（二）本人亲自履行原则出于公共利益需要，行政合同中非常重视对方当事人因素，其履约能力等对公共利益的实现有重大影响。因此，与行政合同中行政机关选择相对人权利相对应，行政合同必须由相对人本人亲自履行，不能由他人代替履行。合同签订后，相对人必须自己亲自履行合同，非经行政机关同意，不能随意更换他人或委托他人履行。
（三）全面、适当履行原则指当事人必须按照合同规定的内容全面适当履行合同，包括履行主体、标的、时间、地点、方式等，都必须按照合同的约定履行，不能任意变更。全面、适当履行与实际履行是一致的，但又有所区别。全面、适当履行也要求当事人按照约定或规定的标的履行，这是它与实际履行一致的表现。正常情况下，合同的实际履行也意味着全面、适当履行，但在某些特殊情况下，实际履行了，却不是全面、适当履行。如相对人违反了交货地点的规定，或者迟延交货，而交付的货物完全符合合同的约定，从实际履行角度看，是符合要求的；而从全面、适当履行的角度看，则是不全面、不适当的。 （四）诚实信用原则诚实信用原则是民法的基本原则，同样适用于行政合同。在合同的履行中，行政机关和相对人都应本着诚实信用的原则，认真、确实履行合同。相对人不能只追求个人利益，损害公共利益；行政机关不能因其处于管理者的地位，随意变更和解除合同，损害相对人的利益。即使行政机关因公共利益的需要而变更或解除合同，也要尽量避免或减少可能对相对人所造成的损害。（一）行政合同的变更指在合同的履行过程中，对行政合同的主体、客体和内容条款作修改、补充和限制等。行政合同中行政机关享有行政优益权，有权为了公共利益的需要单方变更合同。当然，由此给相对人造成的损失，应予以补偿。（二）行政合同的解除指行政合同订立后，尚未完全履行前，当事人双方提前终止合同，从而使因合同所生的债权债务消灭。行政合同的解除方式主要有两种：一是行政机关单方解除。行政机关在行政合同的履行中享有行政优益权，有时为了公共利益的需要单方解除合同，当然，对由此给相对人造成的损失，应予以补偿。二是协议解除，由相对人提出解除合同的意思表示，在征得行政机关同意后解除。（三）行政合同的终止行政合同的终止指当事人双方权利、义务已消灭。导致行政合同终止的情形主要有：合同履行完毕；双方同意解除合同；行政机关单方解除合同；因不可抗力导致合同的履行不可能；因一方或双方的过错，有权机关决定或人民法院判决解除合同。 [考点提示]本节考点是行政合同中一方当事人行政机关的权利和义务是什么，即行政合同与一般民事合同不同点的体现是什么。
