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2009年司法考试重点法条行政许可法习题(三)

来源:国家司法考试培训网 2009年3月19日
    重点法条3行政许可的设定
    第十二条下列事项可以设定行政许可:
    (一)直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动,需要按照法定条件予以批准的事项;
    (二)有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等,需要赋予特定权利的事项;
    (三)提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业,需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项;
    (四)直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品,需要按照技术标准、技术规范,通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项;
    (五)企业或者其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项;
    (六)法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。
    第十四条本法第十二条所列事项,法律可以设定行政许可。尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。
    必要时,国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后,除临时性行政许可事项外,国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律,或者自行制定行政法规。
    第十五条本法第十二条所列事项,尚未制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可:尚未制定法律、行政法规和地方性法规的,因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定,临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的,应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。
    地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章,不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可,不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务,不得限制其他地区的商品进入本地区市场。
    第十六条行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。
    地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。
    规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。
    法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。
    第十七条  除本法第十四条,第十五条规定的外,其他规范性文件一律不得设定行政许可。
    【配套练习】 
    1.对于行政许可的设定权限,以下说法正确的是:
    A.法律可以对于需要设定行政许可的任何事项均可设定行政许可,而行政法规只能对其中的某些非根本性事项设定行政许可
    B.地方性法规一般不能设定行政许可,但是可以在法律设定的行政许可范围内作出具体规定
    c.政府规章不得设定行政许可
    D.尚未制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可
    【答案】  D
    【解析】  根据《行政许可法》第14条至第17条规定:
    (1)行政许可的设定权限可以分为创设权和规定权。法律、国务院的行政法规和决定、地方性法规和省级政府规章可以创设行政许可;规章以上的规范都具有行政许可的规定权。其他规范性文件一律不得设定行政许可。
    (2)享受行政许可创设权的规范性文件,只有在尚未制定上位法时,下位法才能创设行政许可;在制定上位法的情况下,下位法只享有规定权。
    (3)地方性规范性文件不得设定应当由全国统一确定的行政许可,省级政府规章只有临时性行政许可的创设权。
    因此,只有D项正确。
    2.某直辖市国有企业转换经营机制,导致大批职工下岗。为了自谋生路,许多下岗职工纷纷干起了出租摩托车运输乘客的工作,一时间,“摩的”遍地开花。市政府却以影响市容为由,公布了一项规定,要求凡是从事“摩的”运营的都应当取得市政府的运营许可证。对于该行政许可的设定,下面的说法不正确的是:
    A.市政府的规定是违法的,因为规定不能设定行政许可
    B.市政府不需要设定行政许可,因为“摩的”现象属于市场竞争机制能够有效调节的
    c.行政许可的设定也应当符合合理性原则,公民的生计比市容的维护重要得多
    D.为了维护市容,直辖市政府有权设定行政许可,所以该规定是合法和合理的
    【答案】  D
    【解析】根据《行政许可法》第17条的规定,除法律、法规、规章以外的其他规范性文件一律不得设定行政许可。所以市政府的规定是违法的,A项说法正确。行政许可的设定需要根据市场经济的要求,凡是能够通过市场竞争机制有效调节的,可以不设定行政许可,这也符合《行政许可法》第13条的规定,故B项说法正确。从合理性原则的角度看,行政许可的设定,也应当在国家、社会和公民之间作出必要的权衡,所以,本题中市政府的规定是不甚合理的,c项的说法正确。由上可知,D项的说法是不正确的。
    3.某市的人大常委会制定了一部地方性法规,规定公民如果要经营某种商品,不但要得到工商行政管理部门的许可,而且要得到文化和卫生行政管理部门的许可。但是,相应的行政法规并没有规定要得到文化和卫生行政管理部门的许可。那么关于这一部地方性法规的说法正确的是:
    A.该地方性法规是违法的,因为地方性法规没有设定行政许可的权力
    B.该地方性法规是违法的,因为对于该行政许可事项,行政法规已经作出了规定
    c.该地方性法规是违法的,地方性法规对行政法规设定的行政许可作出的具体规定,增设了行政许可的条件
    D.该地方性法规是合法的
  【答案】  c
  【解析】  根据《行政许可法》第15条和第16条的规定,地方性法规可以设定行政许可。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。故AB项不正确。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。所以c项的说法是正确的。D项显然不正确。
    4.对于《行政许可法》规定可以设立行政许可的事项,通过下列哪些方式可以予以规范,就可以不设行政许可?
    A.公民、法人或者其他组织能够自主决定的
    B.市场竞争机制能够有效调节的
    c.行业组织或者中介机构能够自律管理的
    D.行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的
    【答案】  ABcD
    【解析】  《行政许可法》第12条规定了可以设定行政许可的事项,但第13条规定了可以设定行政许可的事项中不设行政许可的情形,即ABcD项情形。

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