2018年法考真题及答案客观卷二（考生回忆版7）

参考解析:《专利法》第 34 条规定，国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合本法要求的，自申请日起满十八个月，即行公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。 《专利法》第 35 条规定，发明专利申请自申请日起三年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实 质审查的，该申请即被视为撤回。 国务院专利行政部门认为必要的时候，可以自行对发明专利申请进行实质审查。 《专利法》第 39 条规定，发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书， 同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。 由此可知，发明专利的审查实行“早期公开，请求审查”制度， 专利申请经初步审查认为符合形式要求的，自申请日起满 18 个月， 即行公布。早期公开的目的是为了让其他权利人提异议。发明专利申请自申请日起 3 年内， 申请人可以随时提出实质审查的请求。经过实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。根据专利法理论和 上述法条的规定，可以得出以下结论：（1）专利局对技术进行初步审查之前可以通过商业秘密来保护;（2）早期公开和公告授  权之间由于还没有获得专利权，采取自愿付费，其他使用者可以给钱也可以不给钱，不给钱的话也并不违法， 该费用的性质不是赔偿性质可在获得专利权之后追究不当得利；（3）如果最终没有获得专利，那么技术就被人白白用了，这是决定申请专利必 然要承受的风险，风险自担；（4）公告授权之后再未经许可使用就构成专利侵权。 由此可知，发明专利权申请公布后，专利局公告授权之前，申请人还未获得专利权，因此第三人在此期间未经同意实施该技术的行为并不构成侵权，故 A 选项错误。 《专利法》第 69 条规定：有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：（一）专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相 同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；（三）临时通过中国领陆、领水、领空的 外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置 和设备中使用有关专利的；（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的；（五）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、 进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的 由此可知，专利权人制造的专利产品售出后，使用该产品的行为不视为侵犯专利权，故 B 选项不选。 根据《专利法》第 69 条第 4 项的规定，专为科学研究和实验而使用有关专利的不视为侵犯专利权，而专为科学研究而制造有关专利产品的会影响到专利权人的商业利益，构成侵权，故  C 选项当选。 根据《专利法》第 70 条规定：为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。由此可知，本题 D  项中的情形是能够证明其合法来源，属于善意侵权行为，善意侵权行为仍然属于侵权行为，当选。 综上所述，本题答案为CD。