司法考试三国法辅导班听课笔试(六)

 
（三）外交人员管辖与豁免的适用范围
适用人员的范围
除使馆馆长与外交人员外，与外交人员构成同一户口的家属，如非接受国国民，亦享有与外交人员相同的特权与豁免；使馆的行政技术人员及与其构成同一户口的家属，如非接受国国民且不在该国永久居留者，亦享有特权和豁免，但有限制和修改：其执行职务范围以外的行为不享有民事和行政管辖的豁免；除其最初到任时所输入的物品外不能免纳关税及其他课征；其行李不免除海关查验。使馆的服务人员如非接受国国民且不在该国永久居留者，仅具有以下优遇：就其执行公务的行为享有豁免；其受雇所得报酬免纳捐税；免于适用接受国所施行的社会保险办法。
时间：进入接受国国境就任时起或经商定的其他时间
（四）使馆及享有外交特权与豁免人员的义务
注意：使馆馆舍不得用于与使馆职务不相符合的其他用途。
A．尊重接受国法律规章；B．不得干涉接受国内；C．使馆馆舍不得用于与使馆职务不相符的其他用途；D．与接受国洽谈公务按程序办理；E．不为私人利益从事专业或商业活动。
第三节 领事关系法
一、    领事机构的建立及其职务
（一）领事馆组成及人员派遣
1．领事馆的组成及等级
领馆人员分为领事官员、领事雇员和服务人员。
领馆馆长。按其职位可分为四级：总领事、领事、副领事和领事代理人（对应于总领事馆、领事馆、副领事馆和领事代理处）。
领馆雇员是担任行政或技术事务的人员，如译员、速记员、办公室助理员、档案员等；
服务人员指受雇担任领馆杂务的人员，如司机、清洁工、传达人员等。
2．领馆人员的派任与职务终止
获接受国准许并颁发领事证书后，领馆馆长方可开始执行职务。
（二）领事职务
保护、促进、合法调查、发签证、提供帮助、公证、监护、转送司法文书、监督与检查、处理纠纷
1．保护，即保护本国及其侨民和法人在接受国的利益；
2．促进，即促进本国与接受国间的商业经济、文化和科学关系的发展，并在其他方面促进两国间的友好关系；
3．调查，即以一切合法手段调查接受国内商业、经济、文化及科学活动的改善及发展情形，向派遣国政府具报，并向有关人士提供资料等；
4．办证，即办理护照及旅行证件事项，并向外国人士发放签证及其他适当文件；
5．帮助，即给予本国国民与法人以所需要的帮助
6．担任公证人、民事登记员及类似职务；来源：www.examda.com
7．依接受国法律规章在接受国境内的死亡继承事件中，保护本国国民利益；
8．保护本国未成年人及其他无完全行为能力人的利益，包括监护；
9．遇本国国民不在当地或不能自行辩护其权利与利益时，在接受国法院及其他机关面前担任代表或为其安排代表，依接受国法律取得保全该国民权利的临时措施；
10．转送司法文书、执行嘱托调查书、派遣国法院调查证据委托书或其他文件；
11．对本国船舶飞机及船员或机组人员行使本国法律规定的监督与检查权；
12．协助本国船舶与航空器及其航行人员；
13．执行其他职务。
此外，公约规定，一国受第三国（与驻在国断绝领事关系，或不存在领事关系）的委托，并经接受国同意后，可代表该国执行领事职务。
二、领事特权与豁免
（一）领馆的特权与豁免
1．领馆馆舍不可侵犯。表现为：
（1）馆舍未经许可不得进入专供领馆工作之用的部分，但遇火灾或其灾害须迅速采取保护时，可推定领馆馆长已经同意；
（2）接受国对馆舍负有特殊责任，应采取一切适当步骤保护领馆馆舍免受侵入或损害，并防止任何扰乱领馆安宁或损害领馆尊严之事件的发生；
（3）领馆馆舍、设备及其财产在一般情况下应免受征用。但在确有必要征用时，则可征用，然而应给予赔偿，并应采取措施，避免对领馆职务的执行造成妨碍。
2．领馆档案及文件不可侵犯。领馆档案及文件无论何时，也不论位于何处，都不得侵犯。
3．通讯自由。此项特权与使馆的规定基本相同，包括三方面的内容：
（1）领馆享有使用一切适当方法，包括外交、领事信差、外交或领馆邮袋及明密码电信在内的通讯的权利，但非经接受国许可，不得装置和使用无线电发报机；
（2）对领馆的来往公文不得侵犯。领馆邮袋不得予以开拆或扣留。但如有重大理由怀疑邮袋所装之物品并非公文时，可请求派遣国指派一人在当面开拆，如对方拒绝，可将邮袋退回原发送地点；
（3）领馆信差在执行职务时，受接受国保护，其人身不受侵犯，不受逮捕或拘禁。
4．行动自由。
5．免纳关税和捐税。贮存、运送等服务费，以及因提供特定服务而应缴纳的费用不免除。
6．与派遣国国民通讯和联络。领事官员可以与本国驻接受国的国民自由接触和联系；并有权探访受羁押的派遣国国民。使用国旗、国徽等国家标志的权利。
（二）领事官员的特权与豁免
1．人身不得侵犯。接受国对于领事官员应表示适当尊重，应采取一切适当步骤，保护其人身自由和尊严免受任何侵犯。但对犯有严重罪行或司法机关已裁判执行的除外；
2．管辖豁免。领事官员执行职务行为，不受接受国司法和行政管辖。两种例外：
（1）领事官员未明示或默示以派遣国代表身份而订立契约所发生的诉讼；
（2）第三者因车辆、船舶、飞机在接受国内造成意外事故而要求损害赔偿之诉讼。此外，外交代表主动提起诉讼，就不能对与主诉直接相关的反诉主张管辖的豁免；与使馆不同
（3）与管辖相关的作证义务方面，领事享有一定的豁免。领事官员就其执行职务所涉事项无担任作证或提供有来往公文及文件之义务，除此之外不得拒绝作证，若拒绝作证也得施以强制或处罚；
（4）特权和管辖的豁免可以由派遣国放弃，而且放弃必须是明示的，以书面通知派遣国。
3．某些方面的免税和免验。领事官员免纳一切国家、区域或地方性对个人和物的课税，但间接税、遗产税、服务费不在此列。领事及其同户家属初到任所需物品和消费品免纳关税；领事行为免受查验，需查验时应于领事或其家属在场时进行；
4．其他。领事还被免除外侨登记和居留证、工作证及社会保险办法的适用；免除个人劳务及捐献义务。
（三）领事特权与豁免的适用范围
人员范围：领事雇员的职务行为享有与领事官员相同的司法和行政管辖的豁免。领馆雇员和服务人员就其执行职务所涉及的事项无作证或提供有关来往公文或文件的义务，有权拒绝以特定人身份就派遣国的法律提供证言。
 
杜某为甲国驻乙国使馆的三等秘书，艾某为丙国驻乙国使馆的随员。杜某在乙国首都实施抢劫，有1名乙国人在抢劫中被其杀死。艾某当时恰好目击了该抢劫杀人事件。甲乙丙三国都是《维也纳外交关系公约》的缔约国，且三国之间没有其他双边的涉及外交和领事特权与豁免方面的协定。根据国际法规则，下列判断哪些是错误的？（2002年试题）
A．如杜某本人表示放弃其管辖豁免，则乙国即可以对其提起刑事诉讼，无论使馆是否同意
D．如艾某本人表示愿意出庭作证，则乙国即可以带其到法庭作证，无论使馆是否同意
C．乙国向甲国提出请求，要求放弃杜某的豁免，如甲国没有答复，则可以认定甲国已经同意放弃，从而对杜某提起刑事诉讼
D．如甲国表示放弃杜某的管辖豁免，则乙国可以对杜某进行提起刑事诉讼，而不论杜某本人是否同意
ABC。
解答此题关键是把握这种放弃的条件。国际法上，外交人员的特权和豁免的放弃条件有二；（1）只能由其派遣国做出；（2）必须以明示方式做出。本题中杜某是三等秘书，艾某为使馆的随员，两者都属于外交人员，因而都享有特权和豁免，其范围包括享有完全的对接受国家刑事管辖的豁免，免除作证的义务（包括无被迫出庭作证的义务和提供证词的义务）。因此对外交人员只有在其外交特权和豁免放弃有效的前提下，接受国才能对其行使刑事管辖权。本题中，选项A.B中杜某、艾某本人放弃外交人员刑事豁免权但未经派遣国同意，其行为无效，接受国乙国仍不可对杜某提起刑事诉讼和要求艾某出庭作证，故均错误，应入选；C项派遣国单独沉默不能推定为同意放弃豁免，因而杜某仍有刑事豁免权，乙国对其提起刑事诉讼的行为错误，该项亦应选；选项D派遣国放弃外交人员豁免的行为符合上述条件，因而有效，杜某丧失外交豁免权，乙国可以对其提起刑事诉讼，该项不合题意不选。