考试经验之刑法中的几组基本概念

　　（一）犯罪与刑罚
　　一定要区分定罪与量刑。
　　王某因为李某多看了他两眼，当街刺死李某；陈某因为妻子被刘某强奸，夜里潜入刘某家中杀死刘某，二人定罪是否相同？
　　何为不构成犯罪？何为定罪免刑？
　　（二）违法性与有责性
　　1.13周岁的王某故意杀人
　　2. 19周岁的林某在正当防卫中杀死强奸犯
　　（三）主观与客观
　　主观不是随便“说说”的。主观不是空洞的，是有具体内容的。
　　（1）主观到底是主观的还是客观的？
　　甲对着乙的胸部、颈部连扎22刀，然后说：“我是过失致人死亡”。你为什么不信呢？
　　我们认定一个人的主观意思，是通过分析客观情况认定的，而不是由他“随便说说的”。
　　（2）作为犯罪的构成要件，犯罪故意的认识内容必须包括对犯罪构成客观事实的认识。
　　A.对犯罪客体或者对犯罪对象的认识：例如要构成故意杀人罪，行为人必须认识到所杀的是人；要构成贩卖毒品罪，行为人必须认识到所贩卖的是毒品——主客观相统一，否则就只有客观，没有主观了。那么盗窃枪支罪呢？
　　请注意：认识包括明知和应当知道。
　　B.对行为性质的认识：一般认为认识到行为具有社会危害性即可。
　　C.对危害结果的认识：教材认为对危害结果的认识是犯罪故意认识因素中最根本的内容。
　　考试重点：对犯罪客体或者对犯罪对象的认识。
　　（3）犯罪过失要预见（或者应当预见）到什么危害后果？
　　【示例】关于罪过，下列哪些选项是错误的？（2010年试卷二第51题）
　　A.甲的玩忽职守行为虽然造成了公共财产损失，但在甲未认识到自己是国家机关工作人员时，就不存在罪过
　　B.甲故意举枪射击仇人乙，但因为没有瞄准，将乙的名车毁坏。甲构成故意杀人未遂
　　C.甲翻墙入院欲毒杀乙的名犬以泄愤，不料该犬对甲扔出的含毒肉块不予理会，直扑甲身，情急之下甲拔刀刺杀该犬。甲不构成故意毁坏财物罪，而属于意外事件。
　　D.甲因疏忽大意而致人死亡，甲应当预见而没有预见的危害结果，既可能是发生他人死亡的危害结果，也可能只是发生他人重伤的危害结果
　　【解析】选项D中，在疏忽大意的过失犯罪中，应当预见的内容是法定的危害结果。由于过失犯罪以发生危害结果为构成要件，构成要件是由刑法规定的，所以，过失犯罪中应当预见的危害结果，只能是刑法分则对过失犯罪所规定的具体的犯罪结果。
　　注意：行为实际致人重伤还是死亡和应当预见到什么结果并不相同。
　　（4）主观与客观是犯罪时的主观与客观：某甲一直想杀害某乙，但某日他倒车时不慎撞死了某乙。他能成立故意杀人罪吗？
　　（四）定性与定量
　　实践中，定性又定量；考试中，主要考虑定性。
　　（五）行为犯、危险犯、结果犯
　　这是指构成犯罪的最低标准，不是具体案件中到底发生了什么结果。
　　刑法第141第1款：“生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。”
　　刑法第142条：“生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；后果特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。”
　　刑法第143条：“生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”
　　（六）加重、从重、从轻、减轻量刑
　　（七）法定量刑情节与酌定量刑情节
　　（八）想象竞合犯、法条竞合犯、集合犯、持续犯、连续犯、吸收犯、牵连犯——参见“罪数”一讲。
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