2010年司法考试民法学重点内容提炼（七）

　　第二十六章 不当得利与无因管理  
　　1、不当得利一定要实际上得到了利。  
　　2、如果因为得利人自己的过失使得利丧失，视为得利。如果多收的钱丢了，要赔偿。  
　　3、得到多少利要返还多少利。以实际得利部分算。  
　　4、失利人失去多少利，才返还多少利。用不当得利赚的钱，不返还。只能请求自己失去的部分。  
　　5、把不当得利与侵权区分开：拾得人拒绝返还拾得物的，按侵权行为处理。甲将拾到的牛卖了，是侵权行为，要返还1500元，而不是卖得的800元。如果乙要求丙返还，要支持，因为遗失物不适用善意有偿取得。遗失物只有在竞买和交易所才适用善意取得。  
　　从行为人主观恶意角度来区分。有恶意就是侵权。  
　　好象不当得利不按不当得利处理：尽道德义务的不能按照不当得利处理。如养子女对生父母不尽赡养义务，不能适用。  
　　如果捐赠了，再主张不当得利，不支持。宗教义务不适用。  
　　临时工： 约定30元，给了50元，要求返还20元，不支持，视为提高劳工工资。  
　　提前履行合同义务不能主张不当得利。  
　　赌博属于脏款要没收，不适用不当得利。  
　　无因管理  
　　好听是助人为乐。  
　　不好听是狗拿耗子。  
　　无因管理之债：垫付的费用，自己的损失，不包括报酬。损失的利息可以要求返还，做好事不能让做好事人吃亏。损失按现在的观点，不论损失多大，都要得到赔偿。帮人做农活，被蛇咬，花500元，本人要不要支付500元呢？要！还是不能让好人吃亏。  
　　为他人谋利益，不问是否得到利益。没有谋到利益也要支付垫付的费用。  
　　主观上是为他人，客观上是为自己是否支付？以为是别人的牛实际是自己的牛，不支付。  
　　本来是别人的以为是自己的，可以。  
　　亲 属  
　　婚 姻：  
　　离婚：子女、财产  
　　裁判离婚：如果一方是无民事行为能力一定要裁判。  
　　财产关系里：在继承赠与中，如果赠与人明确指定夫妻一方各人取得的，即使是婚姻期间所得，也是个人财产。  
　　知识产权的收益：转化为货币，包括已取得也包括约定取得。手稿、画等都是个人财产。只有转为收益时才是共有财产。夫妻共有财产经常是以一方的名义登记的，如买房，存款等  
　　继父母子女，必须要形成了抚养关系。  
　　收养关系：收养女子要差40周岁。  
　　继 承  
　　婚姻关系、血源关系、抚养关系。  
　　配偶、父母子女兄弟姐妹、儿媳女婿  
　　放弃：要明示  
　　丧失：故意伤害被继承人  
　　为争夺遗产而杀害其他继承人  
　　遗弃或虐待严重的，标准是看构没构成犯罪，自诉案件。  
　　伪造、篡改遗嘱情节严重。  
　　自动丧失，不需要法律程序。  
　　也可恢复，如果被继承人原谅的，就可恢复，也是自动恢复。  
　　法定继承：丧偶儿媳丧偶女婿  
　　代位继承与转继承的区别：死亡时间不同，在被继承人死之前是代位，以后是转。  
　　代们是直系。转：是所有继承人。  
　　代位只能是法定继承。转：既法定也可遗嘱  
　　份额相同，  
　　没有丧失继承权。  
　　对法定继承人索取遗产：  
　　依靠被继承人抚养没有生活来源和抚养过被继承人较多的  
　　要酌情给予。  
　　公证遗嘱效力最高，其他没区别，如果紧急情况消除，口头遗嘱自动失效。  
　　两个无利害关系人签名。  
　　要变更公证遗嘱要采用公证方式。一般后一个优于前一个。  
　　如果三个遗嘱都没有日期都不是公证遗嘱，且相互冲突，那么遗嘱无效，按法定继承处理。  
　　遗赠是继承人以外的人。接受遗赠必须采用明示的方式。  
　　遗赠抚养协议高于其他债的效力。其他债务人无权请求抚养人分割遗赠。  
　　遗赠抚养协议可以解除：如果是抚养人的原因，不能主张返还。如果是被抚养人的原因，抚养人有权要求返还。  
　　长辈先死、晚辈后死，同辈同死，一定是不能确定死亡的先后顺序的。  
　　遗产：应当是被继承人的合法财产。一是土地承包经营权不能做为遗产。收益可以。但继承人享有优先承包权。抚恤金（也是指定受益人的）、抚养费、人寿保险金（如果指定受益人就不能）：如果没有指定就是遗产了。意外保险：赔20万，如果没有受益人就是遗产了。  
　　债务的清偿问题：有限清偿原则（仅以生前财产清偿，如果自愿可以）  
　　已继承了，才发现了债务，应当首先用法定继承的，如果不足，用法定继承和遗赠的财产清偿。  
　　保证债务能不能进入遗产债务？也是可以的。也应予以清偿。  
　　清偿债务保留：对继承人中间缺劳动能力无收入来原的不能用于，胎儿的也不能用于清偿债务。  
　　人身权  
　　名誉权：不仅故意，过失也构成。应当符合一般侵权的要件。  
　　隐私权：一定是个人的生活隐私。不包括工作隐私。如果对企业来说，没有隐私权。侵害隐私权，与正确的行使权利要划分开。揭露非法行为，正常反应意见的行为等合法行为。因同居而开除学籍，是行使行政权利行为，不构成侵犯隐私权。  
　　荣誉权：一定是非法剥夺了荣誉称号。如果说请客送得的，不是侵害荣誉权是侵害名誉权。  
　　肖像权：一定要强调未经他人同意以营利为目的才构成。  
　　侵权行为  
　　绝对权：人身权、物权、知识产权  
　　债权不例为侵权行为对象。  
　　1、一定是有意识的行为。如果无意识的就不是。如夜游人把东西砸了，发生法律关系，但不是侵权行为。  
　　2、单独侵权共同侵权  
　　无过错责任一定要法律的明确规定  
　　公平责任：双方当事人没有过错，同时也不适用无过错责任，这时才适用公平责任。  
　　夜游人侵权就是公平责任。  
　　财产损害人身损害精神损害  
　　必源因果关系  
　　共同加害：现在不怎么强调共同人意思联络了。  
　　共同侵权负连带责任。  
　　特殊侵权： 产品缺陷：无过错责任，产品的制造者销售者  
　　高度：无过错责任，受害人的故意才能免除责任。受害人找死。  
　　环境污染：无过错责任，三年时效。  
　　施工：过错推定，施工人承担责任。  
　　建筑物：过错推定，还适用于堆放物，城市里的古树，归国家  
　　饲养动物：无过错责任。免除：第三人行为，受害人的挑逗行为。  
　　学校：适当责任，一般都有些责任。公益和私自规则不同。  
　　侵权责任的方式：不讲  
　　抗辩事由：  
　　受害人的同意行为，也要符合法律和社会道德。
　　在下列情况下，商标局可以注销注册商标，从而商标权消灭： 
　　1.注册商标期限届满，未续期和续展未获批准的。 
　　2.商标注册人申请注销其注册商标的 
　　3.商标注册人死亡或者终止，自死亡或者终止之日起1年期满，该注册商标没有办理转移手续的，任何人可以向商标局申请注销该注册商标。 
　　例题：（2003年多选第39题）1992年2月19日，甲企业就起生产的家用电器注册了“康威”商标，后来乙企业使用该商标生产冰箱，并在2002年4月开始销售“康威”牌冰箱。下面哪些说法是正确的？ 
　　A甲对其商标的续展申请应当在商标有效期届满后的6个月内提出。 
　　B乙企业对"康威"的使用为非法使用 
　　C乙企业可以在2002年8月19日后在家用电器上申请获得注册“康威”商标 
　　D甲企业在商标续展期内仍享有商标专用权 
　　《答案》BD