国家统一司法考试合同法笔记（四）

例：甲出卖货物给乙，乙转卖给丙。乙能否如期对丙履行，很大程度上取决于甲能否对乙履行。如果甲违约，导致乙不能对丙履行。
乙的损失可能包括：
(1)  为了签订合同已购买原原料，现甲不交付的材料，自己无法生产导致原材料无任何意义，若卖掉原材料，原价与现在的市价相比，市价回落了，损失1万元。
(2)  乙为了接收重材料，乙租赁仓库，交付了定金。
(3) 为了安排该生产，已招聘工人或正安排了生产任务。
(4) 生产后转卖给丙，乙可赚100万。对于间接损失的赔偿限制：
a.可预见规则；b.第119条：减轻损失义务（不真正义务）

②违约金。
违约金与损害赔偿金在性质、功能上完全相同，一般不能并用，应优先考试违约金。
对违约金的调整：
约定的违约低于造成的损害的，当事人可以请求法院或仲裁机关予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机关予以适当减少。
违约金原则上是补偿性的，例外情形下具有一定的惩罚性。

③定金
A．定金是纯粹的惩罚性民事责任。
第119条：定金规则：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
B．双方惩罚性是完全区别于订金的根本特征，而订金具有简单惩罚性。
例：甲为顾客，乙为酒楼，甲在酒楼订了一包房，交订金500元，如果甲当天晚上没去，乙没收订金；如果甲当天晚上去了，乙忘了订房之事，现已无包房，乙退还甲认金500元。
C．如果双方均未违约，定金原价返还，无需加利息。
D．定金与违约金的关系
第116条：定金与违约金不得并用，只能由非违约方选择一个适用。
这里讲“不得并用”，指的是对于“同一个”违约行为，定金与违约金不得并用。
例1：甲乙约定：如果甲履行有瑕疵，应没收定金；如果甲履行迟延，应按日计算违约金若干元，后来甲的履行既迟到了三个月，且交的货又不合作。这时，由于定金、违约金针对的是不同的违约行为，完全可以并用。
例2：（2000年考题）甲交付乙定金4万，约定一方违约时违约金6万，后乙违约，甲最多可主张8万。

四、因第三人的原因违约
第121条。
例：甲乙签订合同，甲因为丙的原因对乙违约。乙不能直接追究丙的责任，而只能追究甲的违约责任，而后再由甲追究丙的责任。

五、竞合
违约与侵权的竞合。
最常见的形态：加害给付，即指一方违约，并引起对方的其他财产或人身损害。
有三种处理办法：
（1）一并行使：侵权+违约；
（2）法律规定只能提起其中一种；
（3）当事人选择一种行使。
合同法解释（一）第30条：在一审开庭之前，可变更诉讼请求。