09年司法考试合同法资料：合同法精析

　　重点一：债的概念与要素问题
　　对此，应明确债是指特定当事人之间请求为一定给付的民事法律关系。债权为财产权、请求权、相对权、有期限的权利。债权具有相容性和平等性。债权的权能包括给付请求权、给付受领权、保护请求权和处分权能。应明确债的客体是给付行为。
　　如题目：下列有关债权性质表述正确的是（    ）
　　A.债权为对世权
　　B.债权为对人权
　　C.债权为绝对权
　　D.债权为相对权
　　本题涉及对债权性质的理解。债权与物权不同。物权为对世权、绝对权和支配权，而债权为对人权、相对权和请求权。因此，本题的选项应为BD.
　　重点二：债的分类问题
　　应掌握意定之债与法定之债，特定物之债与种类之债，单一之债与多数人之债，按份之债与连带之债，简单之债与选择之债，主债与从债，财务债务与劳务债务的区分标准和区分意义。
　　如题目：甲与某农机公司签订了一份购买一台标号为999号东方红牌拖拉机的合同。甲即与某农机公司发生了债的关系，从性质上看，该债属于（    ）
　　A.法定之债
　　B.单一之债
　　C.简单之债
　　D.选择之债
　　本题涉及对债的分类标准的理解问题。法定之债是相对于意定之债而言的，合同之债为意定之债；单一之债是相对于多数人之债而言的，单一之债是指债的双方主体仅为一人的债；简单是相对于选择之债而言的，简单之债的债的标的物是单一的，选择之债的债的标的物不是单一的。故本题选项应为BC.
　　重点三：债的履行主体问题
　　债的履行主体首先为债务人，包括单独债务人、连带债务人、不可分债务人、保证债务人。应当明确的是，依法律规定，债务可约定由第三人代为履行。
　　如题目：甲与乙签订了一份大米买卖合同，甲为卖方，乙为买方。同时约定，甲将大米发货给丙，因为乙与丙签订了一份大米购销合同，乙为卖方，丙为买方。现甲发给丙的大米存在质量问题，为此，引起纠纷。丙应向（    ）
　　A.甲追究违约责任
　　B.乙追究违约责任
　　C.甲和乙追究违约责任
　　D.甲或乙追究违约责任
　　本题涉及代为履行的责任承担问题。对此，应坚持债的相对性原则。本题中，甲与乙之间存在合同债权，乙与丙之间存在合同债权，甲与丙之间不存在合同关系，故丙不能向甲追究违约责任。本题正确选项为B.
　　重点四：履行标的问题
　　履行标的为交付财物、转移权利、提供劳务、完成工作等。特别应当注意的是代物清偿问题。
　　重点五：履行地点问题
　　履行地点，当事人有约定的，依照当事人约定，法律有特别规定的，依照法律特别规定，没有约定，法律也未特别规定的，但可依习惯确定的，依习惯确定，可依债的性质确定的，依债的性质确定。仍不能确定的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行，其他标的，在履行义务一方所在地履行。
　　如题目：张某与王某签订一份货物买卖合同，张某为卖方，住在甲市，王某为买方，住在乙市。双方对履行地点没有约定，且不能通过习惯、合同性质确定，双方又不能达成补充协议。依法，（    ）
　　A.交付货币应在甲市，交付货物应在乙市
　　B.交付货物应在甲市，交付货币应在乙市
　　C.交付货币和货物均在甲市
　　D.交付货币和货物均在乙市
　　本题涉及债的履行地点问题。依照《合同法》第62条规定，交付货币和交付货物均应在甲市。故正确选项为C.
　　重点六：选择之债的履行问题
　　应予明确的是选择之债的履行，首先应使选择之债变成简单之债，其方式，或通过合同特定，或通过选择特定，或因不能履行而特定。应掌握选择之债中选择权的性质，选择权由谁行使。
　　如题目：关于选择权的行使，下列表述正确的是（    ）
　　A.当事人有约定的，应依照当事人约定
　　B.法律有规定的，应依照法律规定
　　C.无约定，又无规定，由债权人行使
　　D.无约定，又无规定，由债务人行使
　　本题涉及选择权由谁行使的问题。对于选择权的行使，当事人有约定的，依照当事人约定，法律有规定的，依照法律规定，如质量“三包”，其选择权法律规定由消费者行使。当事人无约定，法律无规定，根据保护债务人利益的原则，一般由债务人行使。故本题正确选择为ABD.
　　重点七：种类之债的履行问题
　　应掌握种类之债必须特定化以后才能履行，其特定方法包括债务人的交付行为和经债权人同意的债务人指定。种类之债一经特定，给付物因不可归责于债务人的原因毁损灭失时，债的关系终止，债务人的债务免除。种类之债一经特定，债权人只能请求债务人交付特定给付物，债务人也无变更给付物的权利。
　　重点八：多数人之债的履行问题
　　应掌握按份债务的履行和连带债务的履行。
　　如题目：甲和乙为丙的连带债务人，根据债的原理，下列表述正确的是（    ）
　　A.丙可将甲和乙作为共同被告提起诉讼
　　B.丙可只向甲提起诉讼，要求甲承担全部责任
　　C.甲如承担了全部责任，享有对乙的追偿权
　　D.丙不能只向甲提起诉讼，因为甲与乙是连带债务人
　　本题涉及连带债务的履行问题。在连带债务中，任何一个债务人都有义务履行全部债务。在诉讼程序中，债权人可以将全部债务人作为共同被告提起诉讼，也可以单独对某一债务人提起诉讼。某一连带债务人清偿全部债务时，其对其他连带债务人享有追偿权。故本题的正确选项为ABC.重点九：债权人的代位权问题
　　应明确债权人的代位权的含义，掌握代位权的成立要件，及代位权的效力。
　　如题目：甲对乙享有100万元的债务，乙对丙享有100万元的债权，现乙对丙的债权已到期，且乙怠于行使对丙的债权。甲欲行使对丙的代位权，则：
　　1.甲应以谁为被告？（    ）
　　A.乙
　　B.丙
　　C.乙或丙
　　D.乙和丙
　　2.甲行使代位权必须满足的条件是（    ）
　　A.甲对乙的债权已经到期
　　B.乙对丙的债权已经到期
　　C.乙对丙的债权为非专属乙本身的权利
　　D.乙处于破产状态
　　本题涉及代位权诉讼中当事人的诉讼地位及代位权的成立要件问题。
　　依照合同法解释规定，在代位权诉讼中，债权人应以次债务人为被告，债务人可为诉讼中第三人。故第一问的选项应为B.
　　依合同法解释规定，代位权的成立条件包括债权人对债务人的债权合法，债务人怠于行使到期债权，债权人的债权已到期，债务人的债权不属于专属于债务人自身的债权，债权人有保全债权的必要。故第二问的选项应为ABC.
　　重点十：债权人的撤销权问题
　　对此，应掌握撤销权的成立要件，撤销权的行使及撤销权的效力。
　　如题目：债务人甲为了逃避对债权人乙的债权，以明显不合理的低价将自己的财产转让与丙，导致甲的债权不能实现，对此，甲欲提起撤销权诉讼。
　　1.在该诉讼中，债权人乙应以谁为被告？（    ）
　　A.甲
　　B.丙
　　C.甲和丙
　　D.甲或丙
　　2.乙行使撤销权必须满足的条件是（    ）
　　A.甲主观上存在恶意
　　B.丙主观上存在恶意
　　C.甲的行为有害债权的实现
　　D.乙对甲的债权已到期
　　本题涉及撤销权诉讼中当事人的诉讼地位和撤销权的成立要件问题。
　　依合同法解释，在撤销权诉讼中，债权人应以债务人为被告，故本题第一问的选项应为A.
　　对于撤销权的成立要件，包括主观要件和客观要件。在有偿转让财产的情况下，不仅要求债务人主观上的恶意，而且要求受益人主观上的恶意。在客观要件方面，要求债务人的转让财产的行为有害债权人债权的实现，但不以债权人的债权到期为要件。故本题第二问选项为ABC.
　　重点十一：债的担保的理论问题
　　应明确债的担保的种类：人的担保、物的担保和金钱担保。债的担保的性质：从属性、补充性和自愿性。应掌握担保合同的无效及对担保人的责任承担。
　　如题目：下列担保中，属于担保之债的是（    ）
　　A.保证担保
　　B.定金担保
　　C.抵押担保
　　D.质押担保
　　本题涉及对担保之债的理解问题。抵押、质押为物权担保方式，不属于担保之债，故本题的选项应为AB.
　　重点十二：保证问题
　　应掌握保证合同的性质，保证人的资格要求，保证合同的形式，保证方式，保证期限，保证人的权利，保证责任的消灭。
　　如题目：甲乙签订了一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为500万元，借款期限为两年。丙、丁为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，如甲不能如期还款，丙、丁承担保证责任。戊对甲乙的借款合同进行了抵押担保，担保物为一批布匹（价值300万元），未约定担保范围。请回答下列问题：
　　1.设甲、乙均为生产性企业，下列表述正确的有（    ）
　　A.甲、乙之间的借款合同无效
　　B.丙、丁与乙之间的保证合同亦无效
　　C.戊与乙之间的抵押合同有效，因为该抵押合同办理了抵押登记，具有公信力
　　D.如甲不能如期还款，丙、丁、戊如有过错，对乙承担相应的过错责任
　　2.设甲、乙之间的合同有效，甲与乙决定推迟还款期限1年，并将推迟还款协议内容通知了丙、丁、戊，丙、丁、戊是否承担担保责任？（    ）
　　A.丙、丁、戊均承担担保责任
　　B.丙、丁、戊均不承担担保责任
　　C.丙、丁可不承担保证责任
　　D.戊仍应承担抵押担保责任
　　3.设甲、乙决定放弃戊的抵押担保，且签订了协议，但未取得丙、丁的同意。则丙、丁是否承担保证责任？（    ）
　　A.丙、丁可不承担保证责任
　　B.丙、丁对全部债务承担保证责任
　　C.如甲、乙通知了丙、丁，则丙、丁应承担全部的保证责任
　　D.丙、丁仍应对布匹抵押价值以外的债务负保证责任
　　4.设甲到期不能还款，乙申请法院对戊的布匹进行拍卖，拍卖价款为550万元，扣除费用后得款520万元，足以偿还乙的本金、利息和费用。下列表述正确的是（    ）
　　A.乙可以直接从戊的布匹拍卖款中清偿自己的全部债务
　　B.乙只能从戊的布匹拍卖款中清偿自己的债权300万元，余下的债权应向丙、丁追偿
　　C.乙从戊处清偿了自己的全部债权后，戊可向丙、丁追偿其应承担的份额
　　D.乙从戊处清偿了自己的全部债权后，戊只对甲享有追偿权
　　5.设戊的布匹因不可抗力灭失；丙被宣告失踪，其财产已由庚代管。现甲不能偿还到期债务，丁偿还了乙的全部债权，丁的追偿权可向谁行使？（    ）
　　A.可向甲行使
　　B.可向庚行使
　　C.可向戊行使
　　D.可向甲、庚、戊行使
　　本题涉及保证担保的诸多问题。