2010年司法考试：民法历年真题精点难点解析(四)

　　1.(1999-3-33) 中学英语教师甲积数十年教学经验，总结出一套提高英语水平的学习方法。学校指派青年教师乙将甲的学习方法总结成书面材料以便推广，乙在跟班听课和向甲请教的基础上，根据自己的构思编写了介绍甲的学习方法的材料。以后，乙应出版社的要求，对该材料作进一步加工，写成《英语学习妙法》一书，署自己一人的名。该书出版后，甲提出异议，认为该书的作者应是自己而不是乙。学校也提出异议，认为乙的出书行为侵犯了学校对总结材料的著作权。该书的著作权应归谁享有?考试大－全国最大教育类网站(www．Examda。com)
　　A.应归甲享有
　　B.应归乙享有
　　C.应归甲乙共同享有
　　D.应归学校享有
　　【答案】B
　　【考点】著作权的归属
　　【详解】根据《著作权法》第.16条的规定：公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第2款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成2年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：(1)主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品;(2)法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。本题中的作品不属于该条第2款规定的情形，著作权依法应由作者乙享有。
　　2.(1999-3-34) 独立制片人甲自筹资金于1993年11月15日首次出版《敖江威龙》电视剧录像带。甲于l996年10月21日去世。甲对该录像带享有的许可他人复制权和报酬请求权的保护期应于何时截止? www.Ｅxamda.CoM考试就到考试大
　　A.2043年11月15日
　　B.2043年12月31日
　　C.2046年10月21日
　　D.2046年12月31日
　　【答案】B
　　【考点】著作权的保护期限
　　【详解】根据《著作权法》第2l条第3款的规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、摄影作品，其发表权、本法第10条第1款第(5)项至第(17)项规定的权利的保护期为50年，截止到作品首次发表后第50年的12月31日，但作品自创作完成后50年内未发表的，本法不再保护。本题中??首次发表后第50年的12月31日，因此，选项B正确。
　　3、(2000-2-1) 王某从某商场购得一电暖器(商场未声明有质量问题)，放置一年半后使用时因漏水而受伤，为此花去医疗费3000元。根据诉讼时效的规定，王某起诉获法院支持应根据下列保法?
　　A、《民法通则》 
　　B、《产品质量法》
　　C、《合同法》 
　　D、《民法通则》或《产品质量法》 采集者退散
　　【答案】D
　　【考点】产品责任的诉讼时效
　　【详解】《民法通则》第136条规定：“下列的诉讼时效期间为一年：(一)身体受到伤害要求赔偿的; (二)出售质量不合格的商品未声明的;(三)延付或者拒付租金的;(四)寄存财物被丢失或者损毁的。”第137条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。”本题中，王某知道权利被侵害的时间是受伤之时，所以可以适用《民法通则》的规定。
　　《产品质量法》第45条规定：因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为2年，自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权，在造成损害的缺陷产品交付最初消费者满10年丧失;但是，尚未超过明示的安全使用期的除外。本案中王某作为消费者因产品存在缺陷而受伤，构成产品责任，属于产品责任赔偿诉讼，而且并没有超过《产品质量法》规定的2年的诉讼时效期间，故可以适用《产品质量法》。所以，本题D项最符合题意要求和法律的规定。
　　4、(2000-2-2) 张甲(20岁)与张乙(14岁)走到张丙家门口，见张丙家门口卧着一条花狗睡觉，张甲对张乙说，你拿一块石头去打花狗，看它有何反应，张乙照此办量。花狗被打以后朝乙追去乙见势不妙忙躲在迎面走来的张丁的身后，花狗咬伤了张丁。张丁为此花去医药费500元。对此费用应如何承担?
　　A、主要由张丙承担，张乙的监护人承担适当部分采集者退散
　　B、主要由张乙的监护人承担，张丙承担适当部分
　　C、主要由张甲承担，张乙的监护人承担适当部分
　　D、主要由张乙的监护人承担，张甲承担适当部分
　　【答案】C
　　【考点】特殊侵权责任、共同侵权和监护人的责任承担 考试大－全国最大教育类网站(www．Examda。com)
　　【详解】《民法通则》第127条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理者应当承担民事责任;由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”本题中，花狗咬伤张丁是由于张甲和张乙的挑唆行为引起的，即第三人的过错造成的，所以花狗的主人张丙不承担责任。《民法通则意见》第148条规定：“教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。”本题中，张甲(20岁)是完全民事行为能力人，张乙(14岁)是限制民事行为能力人，张甲与张乙的行为构成了教唆共同侵权，应由张甲承担主要责任。同时，根据《民法通则》第133条第1款的规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任，故张乙的监护人在本案中应承担次要责任。所以，C项正确。
　　5、(2000-2-3) 甲、乙合伙经营鸭绒业务，甲提供厂房，乙提供鸭绒。双方请求丙以技术性劳务入伙，丙未予明确答复，但丙提供了技术性劳务，并参与了当年的分红，分红比例4:4:2。第二年因经营亏损，负债高达10万元。对该债务承担发生分歧，丙认为自己不是合伙人，拒绝承担该债务。为此，诉至法院。该债务应如何承担?
　　A、甲、乙、丙对该债务承担按份责任 来源：考试大的美女编辑们
　　B、甲、乙、丙对该债务承担连带责任
　　C、甲、乙对该债务承担连带责任
　　D、甲、乙对该债务承担按份责任
　　【答案】B
　　【考点】合伙人对合伙债务的连带责任
　　【详解】《民法通则意见》第46条规定：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。”本题中，丙在实际上提供了技术性劳务并参与了当年的分红，因此，应认定丙为合伙人之一。《民法通则意见》第48条规定：“只提供技术性劳务，不提供资金、实物的合伙人，对于合伙经营的亏损额，对外也应当承担连带责任;对内则应当按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担;协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担;没有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投资比例承担。”由此，本题中的甲、乙、丙三人应对合伙债务承担连带责任。B项正确。