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国家司法考试民法精讲第四章民事法律行为第三节

来源:233网校 2010年4月15日

  一、民事法律行为的成立

  (一)民事法律行为成立的共通要件

   这是民事法律行为成立皆有的要件。因我国民法通则仅规定民事法律行为的生效(即有效)要件,没有对成立要件作出明确规定,而后公布的合同法对两者稍做了区分,所以,民事法律行为的成立要件以采通说加以概括。

  1、有意思表示。民事法律行为的共通要件因单方行为和双方行为而有不同。在单方法律行为,当事人意思表示完成,法律行为即告成立;在双方法律行为,相互意思表示一致时法律行为方告成立。

  2、标的须确定并且可能。标的确定,指关于标的表示须达到能被具体认定的程度。例如买卖的价金以及委任的授权事项等,须能确定。认定标的确定与否的时点,通常为行为成立时。标的可能,指标的在客观上须具有实现的现实性。来源:www.examda.com

  (二)民事法律行为成立的特别要件

  这是指法律对某些法律行为的特别要求,不是所有的法律行为皆有的要件。

  1、在有因行为,原因欠缺法律行为不成立,原因就成了特别要件;采集者退散

  2、在实践性民事法律行为,物之交付就是特殊要件,民事法律行为在交付完成前不成立。

  (三)法律行为成立的效力

   法律行为的成立,表意人必须受意思表示的约束,不得擅自变更和撤回。法律行为成立的效力就是意思表示的成立效力。

   二、民事法律行为的生效考试大-全国最大教育类网站(www.Examda。com)

  这是指法律行为按意思表示内容发生效力的必要条件,民事法律行为符合了生效条件的,当事人的意思才被法律认可,从而产生预定的法律效力并受法律保护。

  民事法律行为的生效条件,包括意定条件和法定条件:

  (1)意定条件即当事人约定附条件或附期限;来源:考

  (2)法定条件即民法通则第55条规定的民事法律行为的有效要件,即:行为人具有相应的民事行为能力;意思表示真实;不违反法律或者社会公共利益。下面主要研究一下法定条件。

  (一)行为人具有相应的民事行为能力

  行为人须具备民事行为能力,才能实施意思表示。所以,民事法律行为以行为能力适格为其首要条件。对于自然人,应具有完全民事行为能力;限制行为能力人只能实施与其意思能力相适应的法律行为,而在能力范围之外的行为,除经其法定代理人同意或者追认者外,不构成意思表示或者法律行为,但限制行为能力人的纯获利益的行为不受该条件的限制。无行为能力人因不适格,法律否认其有意思能力,所以实施的行为就不能发生民事法律行为的固有效力。限制行为能力人在其行为能力范围之内实施的行为,构成意思表示或者法律行为。对于法人,要求其所为的民事法律行为不违反法律的禁止性规范,如果法人或其代表人的行为与法人的目的事业不一致,如超越核准登记的经营范围经营,在相对人善意的情况下,仍然有效

  (二)意思表示真实

  是指内心的效果意思须与表示意思一致,如因内心有保留、认识错误、误传、误解、受欺诈或胁迫、显失公平等,表示意思与效果意思不一致的,则会发生无效或被撤销的后果。

  (三)不违反法律或者杜会公共利益,即民事法律行为须有合法性

  1、标的合法,民事法律行为的标的即意思之内容,须合法。所谓合法,并不是要求意思非得有法律依据,而是不违反强制性法律规范和社会公共利益。所谓强制性规定,系指命令当事人无条件实施一定行为或不得实施一定行为的规定;所谓社会公共利益,通说解释为公共秩序和善良风俗。行为如果违反两者的要求,即属违法,其行为不生意思表示所欲实现的效力。在任意性法律规范,当事人得自主决定,可以自由排除适用该规范。

  2、在法律对某些行为有特别要求的,必须满足该要求时,民事法律行为方能生效。如法律规定不动产交易与抵押、法人合并与分立等均需经过登记程序,未经登记这一程序即使其他条件都符合要求,也不能生效。

  【分析】

  甲将房屋一间作抵押向乙借款2万元。抵押期间,知情人丙向某甲表示愿以3万元购买甲的房屋,甲也想将抵押的房屋出卖。对此,下列哪一表述是正确的?

  A、甲有权将该房屋出卖,但须事先告知抵押权人乙;

  B、甲可以将该房屋出卖,不必征得抵押权人乙的同意;

  C、甲可以将该房屋卖给丙,但应征得抵押权人乙的同意;

  D、甲无权将该房屋出卖,因为房屋上已设置了抵押权。

  【解析】

  本题考查已设定抵押标的物的转让条件。担保法第49条第1款规定:“抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押物的,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的,转让行为无效。”既然丙为知情人,抵押人就无需对他告知,所以A当选。

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