国家司法考试民事法章节模拟试题（五）

根据我国民法实践的一般做法，书面的意思表示在需要经过传达媒介才能到达对方当事人时，则该意思表示的生效时间为：(    )

A．表意人完成其表意行为时B．意思表示离开表意人时，如函件已邮寄

C．意思表示到达相对人时D．相对人了解意思表示的内容

[参考答案]：C[解析]：意思表示的生效根据是否有相对人而有区别：无相对人的意思表示在作出意思表示时生效；有相对人的意思表示则在意思表示到达相对人时生效。原则是，一般在合同中的意思表示都是有相对人的意思表示，原则上都应当是意思表示到达相对人时生效。但要注意《合同法》第26条的规定，即按照要约规定或者交易习惯以行为方式作出承诺的，则在作出行为时生效。另外“意思表示到达相对人”中的“到达”不要求相对人了解意思表示的内容，只要该意思表示到达相对人可以控制的范围即可。

⑷意思表示瑕疵

a．欺诈：一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，使对方陷入错误而为违背自己真实意思表示的行为。财产是否受损在所不问。（注意区分事实上的欺诈和法律上的欺诈）

构成要件：须有欺诈人的欺诈行为；欺诈人必须有欺诈的故意；须表意人因相对人的欺诈而陷入错误；须对方因陷入错误认识而为意思表示，即错误与意思表示之间有因果关系（相对人的意思表示非由于错误而生，不为欺诈，如小贩的红塔山10元每条，明知是假而买则不为欺诈，此行为因违法而无效；第三人的行为是否能构成欺诈？i为托时构成；ii胡说八道者，不构成；iii销售人员的沉默是否构成？应为而不为构成欺诈（故意隐瞒真实情况），自己买回去（不构成），重大误解或瑕疵承担担保责任）。

欺诈的后果：民法上为无效；合同法上，不损害国家利益为可撤销。

甲从乙处购买黄牛一头，作价500元。乙明知该牛有病而告知甲该牛没病，甲认为该牛可能有病，但因价格便宜而愿意购买。在交易过程中，乙对甲说：“如果发生纠纷，你必须在3个月内(自交易之日起算)起诉，否则我概不负责。”甲表示允诺。甲买回该牛后第4个月该牛因病死亡，遂发生纠纷。(    )

A．甲与乙之间构成民事欺诈    　　B．甲与乙之间构成合同违约

c．甲与乙之间约定起诉期限有效    D．甲与乙之间约定起诉期限无效

[参考答案]　AD

[考查知识点]　欺诈的构成条件、诉讼时效的性质。

 [解题思路和依据]　首先，判断是否构成欺诈。应当根据欺诈的具体构成条件判断：甲并不明知牛有病，仍然属于因欺诈而陷入错误认识。甲对陷入错误认识虽有过错，但不影响欺诈的成立。其次，判断诉讼时效的性质。诉讼时效的规定属于强行性规定，因此，不得由当事人自己约定。

c．胁迫：以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的（恐惧心理状态而做出违背真实意思的表示）。财产是否受损在所不问。

构成要件：须胁迫人有胁迫的行为；胁迫人有胁迫的故意；胁迫行为具有违法性（目的违法，手段亦违法，如甲对乙说，不在伪造证书上签名就杀乙；目的合法，手段违法，如甲对乙说，不履行债务就伤乙；目的违法，手段合法，如甲要求乙给予金钱，否则告发乙的犯罪）；须相对人受胁迫而陷入恐惧状态；须相对人受胁迫而为意思表示，即有因果关系。

d．乘人之危：一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的。（注意与单方允诺的区分）

构成条件：须表意人客观上处于危难之机；行为人须有乘人之危的故意（行为未利用表意人的危难迫使表意人作出意思表示，则不构成，如溺水人甲提出有人救他，赠予千金，此时应当为单方允诺（注意和单方允诺的区别））；相对人须实行了足以使表意人为意思表示的行为；相对人行为与表人的意思表示之间有因果关系；表意人因其意思表示而蒙受重大不利。

e．重大误解：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的。错误是否存在，以意思表示成立之时为标准。

i对当事人的误解，如误把甲当成乙（具有人身信赖关系合同，纯粹的财产合同则不能撤销）；

ii对标的物的误解；

iii对标的物规格质量的误解注意区分合同解释（文字、习惯等解释，如100捆竹签，但每捆是1000还是100？，此处用合同解释合适）与重大误解（可撤销））；

iv对行为方式的误解（买卖还是赠予？天热吃冰棍，吃卖冰棍的冰棍，应不属于误解）；

v传达机关的误解（邮局，煤500打成5000，后果是撤销，损失承担为过错责任，都无则为公平原则。例外，邮局，邮电法规定，邮局承担退还手续费责任（5元）（损失为委托人承担，或被代理人承担，含有一个代理关系））；