司法考试民法争议题：借款担保

　　甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证？
　　(2008-3-53，多)
　　A　丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”
　　B　丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元”
　　C　戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责”
　　D　已向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债”
　　担保方式按照担保的财产范围是特定的财产还是担保人的全部财产（个人信用）分为物保与人保，前者包括抵押、质押、留置等，后者专指保证。保证的最大特点即在于保证人对所担保的债务额承担无限责任，也即将要用自己的全部财产承担责任；物保的最大特点对比之下，是用担保人的某处（些）特定财产承担责任，也即有限责任——以担保物的价值为限承担责任。
　　保证合同的签订形式共有四种：(1)单独的书面保证合同；(2)在主合同上有保证条款，保证人签字；(3)在主合同上没有保证条款，但第三人以保证人身份签字；(4)第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议。
　　《担保法司法解释》第22条第2款规定：主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。本题中，丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”，即表明保证合同成立，故A项正确。
　　《担保法司法解释》第22条第1款规定：第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。而《担保法》第6条规定：本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。所谓保证人按照约定履行债务或者承担责任，就是代债务人为履行的意思。因此，本题中，B项丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元”和C项戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责”就是保证的意思表示，故B、C项正确。
　　担保可分为人的担保与物的担保，保证是典型的人的担保，即保证人以自己的信用担保债务人履行债务，而与以物作为担保的物保判然有别。本题中，D项己向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债”，显然是物的担保而非人的担保，故D选项错误。
　　B项最大的难点在于，可能会有读者问，不是说保证人是无限责任吗？怎么丁对全部债务的5万元只保证3万元，也算是“无限责任”吗？其实大家想一想，“无限责任”自身的含义，只强调“用全部财产”来承担责任，并不关注债务金额的大小，对不对？实际上，哪怕是丁表示“本人愿代还3分钱”，只要其本意是用全部财产来偿还这3分钱债务，那也是无限责任（保证责任）；反之，如果如D项的己那样，哪怕用一幢大厦来承担50亿元的责任，那也是有限责任（物保责任）。通俗一点，无限责任与有限责任之别在于比的是决心（风险），而非责任大小。
　　本题答案为A、B、C。
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