司法考试民法争议题：侵权责任法

　　甲晚10点30分酒后驾车回家，车速每小时80公里，该路段限速60公里。为躲避乙逆向行驶的摩托车，将行人丙撞伤，丙因住院治疗花去10万元。关于丙的损害责任承担，下列哪一说法是正确的？(2010-3-20，单)
　　A　甲应承担全部责任
　　B　乙应承担全部责任
　　C　甲、乙应承担按份责任
　　D　甲、乙应承担连带责任
　　本题涉及共同侵权责任的认定。司法部公布的标准答案为D项，但这一答案值得商榷。在侵权法中，连带责任是一个比较重的责任，应有法律的明确规定。《侵权责任法》总则明确规定的连带责任类型仅限于第8~11条的四个条文，也即共同侵权责任制度。在本题中，甲乙之间并无意思联络，故不构成《侵权责任法》第8条的连带责任；甲乙之间也不存在教唆关系，故亦不构成《侵权责任法》第9条的连带责任；甲乙之间也不存在不能确定具体侵权人的问题，故亦不构成《侵权责任法》第10条的共同危险责任中的连带责任。
　　《侵权责任法》第11条的规定，数人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。本条规定的制度全称：无意思联络的数人侵权的竞合形态，特征有四：数人分别实施了侵害行为；上述数个侵害行为造成同一个损害；数人之间在主观上无意思联络，故区别于共同故意；每一人的行为都足以单独造成该损害，也即本质上属于“一因一果”。从与第12条区别的角度看，以上四个特征的最重要特征在于最后一个。构成该形态的，构成共同侵权，数人承担连带责任。
　　《侵权责任法》第12条的规定：二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本条规定的制度全称：无意思联络的数人侵权的结合形态，特征有四：数人分别实施了侵害行为；上述数个侵害行为造成同一个损害；数人之间在主观上无意思联络，故区别于共同故意；每一人的行为都不足以单独造成该损害，而是因为相互结合在一起共同作用才造成该损害，也即本质上属于“多因一果”。从与第11条区别的角度看，以上四个特征的最重要特征也在于最后一个。构成该形态的，不构成共同侵权，数人承担按份责任。
　　本题中，显而易见的一个事实是，甲乙的行为也不属于每个人的行为都足以造成同一损害后果的行为，故不构成《侵权责任法》第11条所规定的无意思联络的数人侵权的竞合行为形态，不发生该条规定的连带责任；甲乙之间亦不属于《侵权责任法》第六章“机动车交通事故责任”第51条所规定的连带责任(转让拼装或报废车辆)。由此可见，甲乙之间承担连带责任缺少法律基础。
　　实际上，本题中的损害后果是甲乙两人的行为结合发生的，两人之间无意思联络，且任何一个人的行为都不足以导致全部损害后果的发生，因此按照《侵权责任法》第12条的规定，属于无意思联络的数人侵权的结合行为形态，甲乙应承担按份责任。据此故本题的答案应为C项。
　　本题答案为C。（司法部答案：D。）
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