2002-2008年司法考试商法历年真题解析——单项选择题

　　27.甲乙丙丁4人组成一个运输有限合伙企业，合伙协议规定甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。某日，丁为合伙企业运送石材，路遇法院拍卖房屋，丁想替合伙企业竞买该房，于是以合伙企业的名义将石材质押给徐某，借得20万元，竞买了房子。徐某的债权若得不到实现，应当向谁主张权利？
　　A.应当要求丁承担清偿责任
　　B.应当要求甲、乙、丙、丁承担连带清偿责任
　　C.应当要求甲、乙承担连带清偿责任
　　D.应当要求甲、乙、丁承担连带清偿责任
　　答案：D
　　解析：《合伙企业法》第67条有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。也就是说，丙、丁作为有限合伙人，没有权利执行合伙企业的事务，但是该法第76条同时规定，第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。所以本题所述的情况，徐某可以要求甲、乙、丁承担连带的清偿责任，丙因为没有第76条规定的情形，所以其作为有限合伙人，以出资额为限承担有限责任。
　　28.千叶公司因不能清偿到期债务，被债权人百草公司申请破产，法院指定甲律师事务所为管理人。下列哪一选项是错误的？
　　A.甲律师事务所租赁百草公司酒店用作管理人办公室的行为不违反破产法的规定
　　B.甲律师事务所有权处分千叶公司的财产
　　C.甲律师事务所有权因担任管理人而获得报酬
　　D.如甲律师事务所不能胜任职务，债权人会议有权罢免其管理人资格
　　答案：D
　　解析：《企业破产法》第22条规定：“管理人由人民法院指定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。”依据该条规定，管理人由法院指定，同时赋予债权人会议向人民法院申请更换不能胜职务管理人的权利。管理人有取得报酬的权利。选项C符合法律规定，表述正确，不是本题正确答案。选项D的表述错误，是本题的正确答案。债权人会议有权申请法院更换不能胜任职务的管理人，而不是自己有权直接作出罢免的决定；《企业破产法》第25条规定：“管理人履行下列职责：（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（三）决定债务人的内部管理事务；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（八）提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。本法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。”依据该条第6项的规定，选项B表述正确，非本题正确答案。管理人在破产程序中应保持中立地位，选项A所表述的行为，看似有违其要求，但是就本题所给信息很难判断其违反了破产法的规定，且本题是单项选择题，最佳答案是选项D.
　　29.绿杨公司因严重资不抵债向法院申请破产，法院已经受理其申请。根据《破产法》的规定，在法院已经受理破产申请、尚未宣告绿杨公司破产之时，下列哪一项财产不构成债务人财产？
　　A.绿杨公司享有的未到期债权
　　B.管理人撤销绿杨公司6个月前以明显不合理价格进行交易涉及的财产
　　C.绿杨公司所有但已设定抵押的财产
　　D.绿杨公司购买的正在运输途中的但尚未付清货款的货物考点：
　　答案：D
　　解析：《企业破产法》第30条规定，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。第31条 人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。第32条 人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。第三十四条 因本法第31条、第32条或者第33条规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。由此，ABC都属于绿杨公司的财产；根据《企业破产法》第39条 人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。由此，D项中，除非管理人支付全部价金，否则绿杨公司对该批货物不享有所有权，发货人可以取回运输途中的货物。本题正确答案是D.
　　30.甲乙丙是某有限公司的股东，各占52％、22％和26％的股份。乙欲对外转让其所拥有的股份，丙表示同意，甲表示反对，但又不愿意购买该股份。乙便与丁签订了一份股份转让协议，约定丁一次性将股权转让款支付给乙。此时甲表示愿以同等价格购买，只是要求分期付款。对此各方发生了争议。下列哪一选项是错误的？
　　A.甲最初表示不愿意购买即应视为同意转让
　　B.甲后来表示愿意购买，则乙只能将股份转让给甲，因为甲享有优先购买权
　　C.乙与丁之间的股份转让协议有效
　　D.如果甲丙都行使优先购买权，就购买比例而言，如双方协商不成，则双方应按照2∶1的比例行使优先购买权
　　答案：B
　　解析：《公司法》第72条　有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。本题中，甲（代表半数以上的股权）起初表示不同意转让，则应该购买乙预备转让的股权，但是甲本身又不愿意购买，所以视为甲同意转让，甲和丁之间的股份转让协议有效，A、C的说法是正确的。后来，甲表示愿意购买，却主张分期付款，跟丙的一次性付款的条件相比，后者更优越，因此不符合“同等条件下优先购买”的规定，所以甲不享有优先购买权，B的说法是错误的。如果甲丙都行使优先购买权，则应该协商确定购买的比例，协商不成的，按照出资比例2：1进行购买，D的说法是正确的。
　　31.张某打算自己投资设立一企业从事商贸业务。下列哪一选项是错误的？
　　A.张某可以设立一个一人有限责任公司从事商贸业务
　　B.张某可以设立一个个人独资企业从事商贸业务
　　C.如果张某设立个人独资企业，则该企业不能再入伙普通合伙企业
　　D.如果张某设立一人有限责任公司，则该公司可以再入伙普通合伙企业考点：
　　答案：C
　　解析：《公司法》第58条第2款规定，本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。所以张某可以设立一个一人有限责任公司，也可以设立个人独资企业，AB的说法是正确的。《合伙企业法》第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。言外之意，其他企业都可以成为普通合伙企业的合伙人，所以C是错误的，D是正确的，所以本题正确答案是C.
　　32.朱某持一张载明金额为人民币50万元的承兑汇票，向票据所载明的付款人某银行提示付款。但该银行以持票人朱某拖欠银行贷款60万元尚未清偿为由拒绝付款，并以该汇票票面金额冲抵了部分届期贷款金额。对付款人（即某银行）行为的定性，下列哪一选项是正确的？
　　A.违反票据无因性原则的行为
　　B.违反票据独立性原则的行为
　　C.行使票据抗辩之对人抗辩的行为
　　D.行使票据抗辩之对物抗辩的行为考点：
　　答案：C
　　解析：《票据法》第13条第2款规定，票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。本题中，因为朱某是没有履行约定义务的与银行有直接债权债务关系的持票人，所以银行可以对朱某进行抗辩。另外，这里注意区分对人抗辩和对物抗辩。所谓对人抗辩是指因票据债务人与特定的票据权利人之间存在一定关系而发生的抗辩；所谓对物抗辩是指因票据本身所存在的事由而发生的抗辩。本题中，因为朱某跟银行之间有贷款纠纷，跟票据本身没有关系，所以银行行使的抗辩权是对人的抗辩而不是对物的抗辩，答案C是正确的。
　　（2008年）
　　25.甲、乙、丙、丁成立一普通合伙企业，一年后甲转为有限合伙人。此前，合伙企业欠银行债务30万元，该债务直至合伙企业因严重资不抵债被宣告破产仍未偿还。对该30万元银行债务的偿还，下列哪一选项是正确的？
　　A.乙、丙、丁应按合伙份额对该笔债务承担清偿责任，甲无须承担责任
　　B.各合伙人均应对该笔债务承担无限连带责任
　　C.乙、丙、丁应对该笔债务承担无限连带责任，甲无须承担责任
　　D.合伙企业已宣告破产，债务归于消灭，各合伙人无须偿还该笔债务
　　答案：B
　　解析：《合伙企业法》第39条规定，合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。第84条规定，普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。所以本题中，甲虽然从普通合伙人转变为有限合伙人，但是对于其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务仍然承担无限连带责任，答案B是正确的。
　　26.2007年1月，甲、乙、丙设立一普通合伙企业。2008年2月，甲与戊结婚。2008年7月，甲因车祸去世。甲除戊外没有其他亲人，合伙协议对合伙人资格取得或丧失未作约定。下列哪一选项是正确的？
　　A.合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产
　　B.戊依法自动取得合伙人地位
　　C.经乙、丙一致同意，戊取得合伙人资格
　　D.只能由合伙企业向戊退还甲在合伙企业中的财产份额
　　答案： C
　　解析：《合伙企业法》第50条 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。由此，本题正确答案是C.
　　27.甲将自己的汽车向某保险公司投保财产损失险，附加盗抢险，保险金额按车辆价值确定为20万元。后该汽车被盗，在保险公司支付了全部保险金额之后，该车辆被公安机关追回。关于保险金和车辆的处置方法，下列哪一选项是正确的？
　　A.甲无需退还受领的保险金，但车辆归保险公司所有
　　B.车辆归甲所有，但甲应退还受领的保险金
　　C.甲无需退还保险金，车辆应归甲所有
　　D.应由甲和保险公司协商处理保险金与车辆的归属
　　答案：A
　　解析：《保险法》第44条规定，保险事故发生后，保险人已支付了全部保险金额，并且保险金额相等于保险价值的，受损保险标的的全部权利归于保险人；保险金额低于保险价值的，保险人按照保险金额与保险价值的比例取得受损保险标的的部分权利。本题中，因为保险人支付了全部保险金额，而且保险金额相等于保险价值，所以车辆的全部权利归于保险人，答案A是正确的。
　　28.甲公司在交易中取得汇票一张，金额10万元，汇票签发人为乙公司，甲公司在承兑时被拒绝。其后，甲公司在一次交易中需支付丙公司10万元货款，于是甲公司将该汇票背书转让给丙公司，丙公司承兑时亦被拒绝。下列哪一选项是正确的？
　　A.丙公司有权要求甲公司给付汇票上的金额
　　B.丙公司有权要求甲公司返还交易中的对价
　　C.丙公司有权向乙公司行使追索权要求其给付汇票上的金额
　　D.丙公司应当请求甲公司承担侵权赔偿责任
　　答案：A
　　解析：《票据法》第36条规定，汇票被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限的，不得背书转让；背书转让的，背书人应当承担汇票责任。所以本题中，丙公司有权要求甲公司给付汇票上的金额，承担汇票责任，答案A是正确的。
　　29.甲股份公司成立后，董事会对公司设立期间发生的各种费用如何承担发生了分歧。下列哪一项费用应当由发起人承担？
　　A.发起人蒋某因公司设立事务而发生的宴请费用
　　B.发起人李某就自己出资部分所产生的验资费用
　　C.发起人钟某为论证公司要开发的项目而产生的调研费用
　　D.发起人缪某值班时乱扔烟头将公司筹备组租用的房屋烧毁，筹备组为此向房主支付的5万元赔偿金
　　答案： D
　　解析：凡是为公司成立事宜而发生的费用，都是由成立后的公司承担责任。本题中，蒋某、李某和钟某为公司设立而发生的宴请费用、验资费用或者调研费用，都是为了公司的设立而承担的，因此应该由成立后的公司承担，而对于缪某扔烟头的行为，因为是他个人的行为造成的损失，跟公司无关，因此应该由其个人承担。本题正确答案是D.
　　30.公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保。关于担保的表述中，下列哪一选项是正确的？
　　A.公司经理可以决定为本公司的客户提供担保
　　B.公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保
　　C.公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保
　　D.公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保
　　答案： D
　　解析：《公司法》第16条第2款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。即，只有股东会有权决定是否可以由公司为本公司的股东提供担保，公司的董事长、董事会、经理没有这项职权。本题正确答案是D.
　　31.甲公司出资20万元、乙公司出资10万元共同设立丙有限责任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司经营过程中，甲公司多次利用其股东地位通过公司决议让丙公司以高于市场同等水平的价格从丁公司进货，致使丙公司产品因成本过高而严重滞销，造成公司亏损。下列哪一选项是正确的？
　　A.丁公司应当对丙公司承担赔偿责任
　　B.甲公司应当对乙公司承担赔偿责任
　　C.甲公司应当对丙公司承担赔偿责任
　　D.丁公司、甲公司共同对丙公司承担赔偿责任
　　答案：C
　　解析：《公司法》第20条第2款规定，公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。本题中，甲公司作为丙公司的股东，滥用股东权利给丙公司造成损失，其应当对丙公司承担赔偿责任，答案C是正确的。
　　32.甲、乙、丙三人共同设立云台有限责任公司，出资比例分别为70%、25%、5%.自2005年开始，公司的生产经营状况严重恶化，股东之间互不配合，不能作出任何有效决议，甲提议通过股权转让摆脱困境被其他股东拒绝。下列哪一选项是正确的？
　　A.只有控股股东甲可以向法院请求解散公司
　　B.只有甲、乙可以向法院请求解散公司
　　C.甲、乙、丙中任何一人都可向法院请求解散公司
　　D.不应解散公司，而应通过收购股权等方式解决问题
　　答案：B
　　解析：《公司法》第183条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。由此，本题中，只有甲和乙所持的股东表决权为百分之十以上，只有甲和乙可以向法院请求解散公司，正确答案是B.
　　33.王某承包了20亩鱼塘。某日，王某发现鱼塘里的鱼大量死亡，王某认为鱼的死亡是因为附近的腾达化工厂排污引起，遂起诉腾达化工厂请求赔偿。腾达化工厂辩称，根本没有向王某的鱼塘进行排污。关于化工厂是否向鱼塘排污的事实举证责任，下列哪一选项是正确的？
　　A.根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张存在污染事实的王某负举证责任
　　B.根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张自己没有排污行为的腾达化工厂负举证责任
　　C.根据“举证责任倒置”的规则，应当由腾达化工厂负举证责任
　　D.根据本证与反证的分类，应当由腾达化工厂负举证责任
　　答案：A
　　解析：在环境污染致人损害的案件中，对于免责事由以及行为与损害结果之间不存在因果关系的举证责任，是由加害人来承担的，而对于排污的事实和受损的事实，则应该由受害人承担举证责任，所以本题正确答案是A。