司法考试历年试题解析：民诉与仲裁(四)

　　（2004年）
　　四、（本题20分）
　　案情：位于某市甲区的天南公司与位于乙区的海北公司签订合同，约定海北公司承建天南公司位于丙区的新办公楼，合同中未约定仲裁条款。新办公楼施工过程中，天南公司与海北公司因工程增加工作量、工程进度款等问题发生争议。双方在交涉过程中通过电子邮件约定将争议提交某仲裁委员会进行仲裁。其后天南公司考虑到多种因素，向人民法院提起诉讼，请求判决解除合同。
　　法院在不知道双方曾约定仲裁的情况下受理了本案，海北公司进行了答辩，表示不同意解除合同。在一审法院审理过程中，原告申请法院裁定被告停止施工，法院未予准许。开庭审理过程中，原告提交了双方在履行合同过程中的会谈录音带和会议纪要，主张原合同已经变更。被告质证时表示，对方在会谈时进行录音未征得本方同意，被告事先不知道原告进行了录音，而会议纪要则无被告方人员的签字，故均不予认可。一审法院经过审理，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服，认为一审判决错误，提出上诉，并称双方当事人之间存在仲裁协议，法院对本案无诉讼管辖权。
　　二审法院对本案进行了审理。在二审过程中，海北公司见一审法院判决支持了本公司的主张，又向二审法院提出反诉，请求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考虑到二审可能败诉，故提请调解，为了达成协议，表示认可部分工程新增加的工作量。后因调解不成，天南公司又表示对已认可增加的工作量不予认可。二审法院经过审理，判决驳回上诉，维持原判。
　　问题：
　　1.何地法院对本案具有诉讼管辖权？
　　2.假设本案起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以通过何种途径加以解决？
　　3.一审法院未依原告请求裁定被告停工是否正确？为什么？
　　4.双方的会谈录音带和会议纪要可否作为法院认定案件事实的根据？为什么？
　　5.原告关于管辖权的上诉理由是否成立？为什么？
　　6.假设二审法院认为本案不应由人民法院受理，可以如何处理？
　　7.对于海北公司提出的反诉，人民法院的正确处理方式是什么？
　　8.天南公司已经认可增加的工作量，法院在判决中能否作为认定事实的根据？
　　答案：
　　1.乙区法院和丙区法院。
　　2.请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
　　3.正确，原告请求不符合先予执行的条件，因本案尚在审理中，合同是否解除尚无定论，当事人之间的权利义务关系尚不明确。
　　4.录音带可以作为认定案件事实的根据，该证据即使是秘密录音，其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法获得的证据，才不能作为认定案件事实的依据；会议纪要不能作为认定案件事实的根据，其形式有欠缺，应当双方签字。
　　5.不成立。当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。
　　6.裁定撤销原判，驳回起诉。
　　7.可以根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。
　　8.不能，在诉讼中，当事人为了达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。
　　七、（本题25分）
　　甲男与乙女系隔壁邻居。因甲时常聚集三朋四友在家打麻将，有时通宵达旦，喧闹声严重影响了乙家正常的休息。乙多次到甲家说明自己身体不好，神经衰弱，且孩子要学习，希望甲夜晚不要扰民。一次甲家正在玩麻将，乙又敲门表示不满。甲认为乙在朋友面前扫了自己面子，遂出言不逊，辱骂乙神经病。乙亦怒斥甲不务正业，象个赌徒。双方由此发生争吵，引来邻里十数人，纷纷劝说双方忍让。甲恼羞成怒，上前拉住乙的衣服说：“我是赌徒，你就是妓女。”乙羞愤不已，转身欲走，但被甲拉住。挣扯间致乙衬衣被撕破，上身部分裸露。乙遭此羞辱之后，神经受到严重刺激，神经衰弱加重，不能正常生活、工作，所在外企因此将其辞退。治病、休养、生活无来源，使乙身心、财产俱遭伤损。后有朋友告诉乙，此事不能作罢，一定要讨个说法。
　　作为一名法律职业者，你认为根据我国法律的规定，有哪几种法律途径或方式可供乙选择，以维护其权益。针对本案的实际情况，你认为选择其中哪一种方式处理此事社会效果更好、更具优越性，并请阐明理由。
　　答题要求：
　　1.运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由；
　　2.说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；
　　3.字数不少于500字。
　　论述要点提示：
　　（一）乙可以选择如下三种方式来维护自己的权益
　　1.通过基层人民调解委员会调解
　　2.以甲侵犯其人格权为由向人民法院提起民事诉讼
　　3.以侮辱罪向人民法院提起刑事诉讼，并提起附带民事诉讼
　　（二）在上述三种方式中，第2种（或第1种、或第3种）最具优越性
　　1.通过调解方式解决该案问题的优势及不足
　　2.通过刑事附带民事诉讼的方式解决该案问题的优势及不足
　　3.通过民事诉讼的方式解决该案问题社会效果更好，更具优越性