2022年法考《刑事诉讼法》高频提问汇总

王某被甲省乙市中级人民法院判处死缓，王某未上诉，检察院未抗诉，一审判决生效后，发现有新的证据证明原判确有错误，问：有权提起审判监督程序的主体。

【考点】提起再审程序的主体

【说理】提起审判监督程序的主体有：

1.作出生效裁判法院的院长和审判委员会；

各级法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。

2.最高法院和上级法院；

最高法院对各级法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级法院对下级法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级法院再审。上级法院指令下级法院再审的，应当指令原审法院以外的下级法院审理；由原审法院审理更为适宜的，也可以指令原审法院审理。

3.最高检察院和上级检察院；

最高检察院对各级法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级检察院对下级法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级法院提出抗诉。

【解析】本案王某被判处的是死缓，死缓判决在作出后，上诉抗诉期满，还需经过高级人民法院的复核程序才生效。所以，本案的死缓判决是在高级人民法院生效的。故有权提起审判监督的主体有：作出生效裁判的法院--甲省高院；生效裁判的上一级检察院--最高检。

判断：刘某持有假币案，公安机关侦查中对刘某取保候审，刘某在取保候审期间擅自离开所居住县，情节严重的，应当对刘某予以逮捕。

【考点】逮捕的情形

【说理】

1. 应当逮捕：

①有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，采取取保候审尚不足以发生社会危险性；②有证据证明有犯罪事实，可能判处10年 以上有期徒刑；

③有证据证明有犯罪事实 ，可能判处徒刑以上刑罚，曾经故意犯罪的，或者身份不明的。

2.可以逮捕：违反取保候审、监视居住规定，情节严重的。

3.应当不捕：

①不符合上述应当逮捕或可以逮捕的情形。

② 具有《刑诉法》第16条规定情形。

4.可以不捕：罪行较轻，没有其他重大犯罪嫌疑，且具有下列情形之一的：

①属于预备犯、中止犯，或者防卫过当、避险过当的；

②主观恶性较小的初犯，共同犯罪中的从犯、胁从犯,犯罪后自首、有立功表现或积极退赃、赔偿损失、确有悔罪表现的;

③过失犯罪的犯罪嫌疑人,犯罪后有悔罪表现,有效控制损失或者积极赔偿损失的;

④犯罪嫌疑人与被害人双方根据刑诉法的有关规定达成和解协议,经审查,认为和解是行为人自愿、合法,而且已经履行或者提供担保的;

⑤犯罪嫌疑人认罪认罚的；

⑥犯罪嫌疑人是已满14周岁未满18周岁的未成年人或者在校学生,本人有悔罪表现,其家庭、学校或者所在社区、居民委员会、村民委员会具备监护、帮教条件的；⑦年满75周岁以上的老年人。

【解析】错误。刘某违反取保候审规定，情节严重，属于可以逮捕的情形，而非应当逮捕。

检察院应当/可以作出不起诉决定的情形

【说理】

1. 应当不起诉：

①犯罪嫌疑人没有犯罪事实；

②有《刑事诉讼法》第十六条规定的情形之一的；（犯罪情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪；犯罪已过追诉期；经特赦令免除刑罚；自诉案件，没有告诉或撤回告诉；犯嫌、被告人死亡）

③二次补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的。

2. 可以不起诉：

①犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的（酌定不起诉）。

②经过一次补充侦查的案件，认为证据不足，不符合起诉条件，且没有再次退回补侦的必要的（存疑不起诉）。

判断：法官乙从法院离任后二年内，不得担任辩护人，但是，其妻子王某可以到其原任职法院担任辩护人

【考点】法官、检察官担任辩护人的限制

【说理】

1.法官从法院离任后二年内，检察人员从检察院离任后二年以内,不得以律师身份担任辩护人；

2.法官、检察官离任后，不得担任原任职法院、检察院办理案件的辩护人，但系被告人的监护人、近亲属的除外；

3.审判人员和人民法院其他工作人员的配偶、子女或者父母不得担任其任职法院所审理案件的辩护人，但系被告人的监护人、近亲属的除外。

【解析】错误。很多学员将重点放在了后半句话上， 认为法官乙都从法院离任了，其妻子当然可以在其原任职法院担任辩护人了，所以这句话是正确的。其实不然，陷阱在前半句话，法官从法院离任后二年内，不得以律师身份担任辩护人，可以以被告人的监护人、近亲属的名义担任辩护人，故该句话是错误的。