司法考试法制史辅导之外国法制史笔记（八）

　　第八章 英国法
　　第一节 英国法的形成与演变
　　一． 英国封建法律体系的形成（1066—17世纪中期）
　　1．普通法的形成
　　（1） 诺蔓征服形成普通法发展的特殊政治经济条件
　　（2） 统一的司法机构的建立——（历史）《英国史》孟引，《英国封建社会》马克尧；（法制史）《英国法制史》程汉大，《普通法的历史基础》密尔松。Britain不列颠；Anglo-land英格兰
　　（3） 英国的历史发展
　　① 最早进入文明的凯尔特人——爱尔兰主体民族
　　② 罗马人恺撒征服高卢后，占领不列颠南部 来源：考试大
　　③ 日耳曼人蛮族入侵最终导致罗马帝国崩溃——欧洲一部落布列吞人是凯尔特的一支
　　④ 盎格鲁撒克逊进入英国，并建立政权，形成七个王国，到公元十世纪统一
　　⑤ 公元十一世纪，丹麦入侵不列颠
　　⑥ 1066年，法诺曼底公爵威廉争夺王位，征服并夺取英国王位。贤人会议，“王在法下”——
　　威廉一世一方面宣布保留被征服地原有制度，另一方面带来了诺曼底统治时期行之有效的措施，并逐渐形成了进行直接管理的金字塔式结构。“我的封臣的封臣不是我的封臣”，最终形成强大的中央集权制，为普通法形成奠定政治基础。
　　向领主征税，颁布“末日审判书”（征税权在英国历史发展中十分重要），对土地进行调查清册。积极意义在于有利于王权巩固，也是了解地方习惯法的过程
　　在强大的王权支持下建立：A威廉一世建立“御前会议”，由僧侣贵族及高级官吏组成，性质——既是国王的咨询机关，同时也行使着部分立法、行政、司法职能。最初分离出来的是理财法院，又称棋盘法院，专门处理涉及皇家财政税收的案件。以后又从御前会议中分离出民事诉讼高等法院和王座法院，前者专门处理有关契约侵权行为等涉及私人利益的案件；后者专门审理刑事案件和涉及国王利益的民事案件。为扩大皇家法院的管辖权，派出巡回法官到各地巡回审判B亨利一世时期，以国王名义继续派出巡回法官，继承威廉统治措施C亨利二世时期，1179年温莎诏令颁布，使巡回审判定期化、制度化，巡回法官代表王权监督地方，进一步了解地方习惯法，收集整理典型案例或通过自己的审判形成重要原则；1166年颁布克拉灵顿诏令和1176年颁布诺桑普顿诏令，由此建立由陪审团参与审理和由皇家法官进行调查的刑事司法制度；1179年的大巡回审判诏令，由一个十二名当地居民（自由民）或骑士组成的陪审团参与审理，排除僧侣，使司法权进一步控制在王权下，陪审团按照习惯法理解（为巩固司法权，与教会达成妥协，教会法中存在教权与王权的报考之争。威廉：尊重教会权利，允许并承认教法，教权重要指标有教皇谁任免、主教大主教谁任免、教会司法权与世俗司法权孰轻孰重；禁止教会法院对世俗法院行使管辖权）——通行于整个英格兰的习惯法以判例法形式出现（普通法）
　　2．衡平法的兴起（衡平即救济） 来源：www.examda.com
　　（1） 社会经济关系的快速发展，12、13世纪，英国封建经济发展到较高水平，商品经济的发展导致新的法律关系的出现
　　（2） 普通法自身缺陷：保护范围有限；内容僵化；救济方法有限——令状制度：令状是国王发给地方领主的司法命令，其颁布具有滞后性：“国王无过错”，大法官（精通罗马法）是国王良心的看守人（中世纪谚语） 来源：考试大
　　（3） 大法官救济：最初，依据公平、正义、良心、亲自审判；后来，衡平法院——衡平法的出现以判例法为形式
　　3．制定法的发展（成文法）——享有立法权的国家机关或个人以明文制定并颁布实施的法律规范
　　（1） 制定主体（国王立法）
　　（2） 国家机关即国会，根据《大宪章》，召开由僧侣贵族参加的大会议，并首次允许骑士和市民代表出席会议，成为英国国会的雏形，对国王权力的限制约束，限权的产物从1343年起，国会分为上下两院
　　二．资产阶级革命后英国法的变化（17世纪中期—19世纪30年代）——总的发展趋势是旧瓶装新酒，内容变化，形式无突破
　　1． 国会立法权得到强化，制定法地位提高，比例提高但未突破原有形势
　　2． 内阁成为最高行政机关
　　3． 普通法和衡平法在内容上得到充实，并被赋予资产阶级的含义
　　三．19世纪法律改革（9世纪30年代—20世纪初）产业革命，经济发展产生政治民主化和诉讼程序简化的要求
　　1． 对选举制的改革
　　2． 制定法数量大增，地位提高
　　3． 对法院组织和程序法进行改革，1875年生效的《司法法》颁布的影响
　　四．现代英国法的发展（20世纪初以来）英国整体地位下降，政治民主化要求日涨，欧共体出现
　　1． 立法程序简化，委托立法大增
　　2． 选举制进一步完善，以适应民主化的社会思潮 采集者退散
　　3． 社会立法和科技立法活动加强
　　4． 欧盟法成为英国法的重要渊源，二战后两大法系融合趋同
　　第二节 英国宪法
　　一．渊源——基本组成部分：一系列宪法性法律文件；实践中形成的若干不成文宪法惯例；宪法判例
　　1． 宪法性法律
　　（1） 1215年《自由大宪章》——封建主与国王斗争的产物，限制王权，并非近现代意义上的宪法，但毕竟成为后世《权利法案》典范①内容：限制王权，国王不经过僧俗贵族参加的大会议则不得征税（征税合法化原则）；承认贵族教会的一些封建特权；保护保障臣民的权利和自由②意义：对封建统治阶级内部关系作了一定的调整和规范；大会议国王征税要受到监督和限制，为后世继承 考试大论坛
　　（2） 1628年《权利请愿书》，重申《大宪章》对王权的限制及对臣民权利的允诺。查理一世强制借债，与国会发生冲突，国王签署此书，国会拨给国王35亿英磅，但第二年即解散国会
　　（3） 1679年《人身保护法》，反映反英王的辉格党的利益，真正英国资产阶级宪法的起始，交换条件是王位继承权，在司法审判中如何保护被拘禁者权利，限制非法逮捕和拘禁，保障臣民（主要是辉格党人）合法权益，未规定实体权利，只是程序性的保障——意义：为日后英国逐步建立资本主义审判制度提供法律基础；保障臣民合法权益，被视为人权的基本保障和宪法的基石
　　（4） 1689年《权利法案》，用国会权力压制国王权力，基本内容是限制王权，确立议会至上，建立君主立宪制，形成英国宪法基本原则——议会至上原则；法院独立原则；资产阶级法治和资产阶级权利自由不得侵犯的原则；分权原则等
　　（5） 1701年《王位继承法》
　　（6） 1911年和1949年《议会法》，规定议会如何工作，限制上议院的权力，扩大下议院的权力，实质是扩大政府权力，削减议会权力
　　2． 宪法惯例
　　（1） 有关国王的宪法惯例：国王“统而不治”；国王不能为非——国王不对任何国家决政承担责任，也不参与其决策
　　（2） 关于首相的宪法惯例：首相主持内阁政务；首相组阁——英国政府外延大于内阁，内阁主要大臣有20左右个人，其中的核心部分只有四五个人
　　（3） 有关内阁与议会关系：内阁失去议会众议院信任要全体辞职；内阁首相可以下令解散议会众议院重新选举，1742年，首相沃波尔首创内阁向下议院负责的先例（内阁必须由下院多数党组成，首相和内阁成员必须是下院议员；首相通常是下院多数党首脑；如果下议院对内阁投不信任票，内阁必须集体辞职，或者通过英王解散议会重新选举；如果新选出的下议院仍对内阁投不信任票，内阁必须辞职）
　　3． 宪法判例
　　二．基本原则 采集者退散
　　1． 英王统而不治的原则
　　2． 议会主权的原则——议会拥有最高立法权
　　3． 责任内阁制作为行政机关的内阁对议会负责的制度
　　4． 法治原则——英国宪法学家戴雪认为：如果由行政法和行政法院来管辖行政违法行为，那就是赋予政府以特权，不符合法律面前人人平等的原则；不承认有行政法，反对法国双轨制，认为其只能助长政府权力
　　5． 分权原则——立法司法行政三权之间的分立与制衡并不严格
　　三．特点
　　1． 极强的历史延续性 www.Ｅxamda.CoM考试就到考试大
　　2． 不成典性，并非无成文文字，而是无宪法典
　　3． 柔性宪法，制定和修改程序及其效力与普通法一样——目前宪法发展：非观念束缚，而是利益结构的调整
　　第三节 英国法的渊源
　　一．普通法
　　1． 概念：（广义）12世纪后通行于英格兰的法律；（狭义）12世纪后，由英格兰皇家法院创制适用并发展的法律；（从比较法角度）以英格兰为主要基础，以判例法为主要渊源
　　2． 原则：
　　（1） 遵循先例原则（基本原则）——欧洲法院对所有英国法院有约束力；上议院的判决对所有英国法院有约束力；上诉法院的判决对所有下级法院有约束力；高等法院的判决对所有下级法院有约束力；所有下级法院均受高级法院判决的约束
　　（2） 程序先于权利（基本特征）——研究英国法的一把金钥匙“没有程序的救济就没有权利的实现”：一项权利能否得到保护，首先要看当事人所选择的程序是否正确，如果程序出现错误，其权利就得不到保护
　　① 什么是程序？——首先，确定有管辖权的法院；其次，选择一个使被告可以出庭的形式；第三，选择一个对付被告拒绝出庭的形式；第四，选择一个采取缺席判决的形式；第五，要熟悉辩论的规则；第六，要确立是否请陪审团参加
　　② 什么是权利？——与其说来源于宪法，不如说来源于法院判决，换句话说，臣民是否有权利，取决于是否与救济方法 来源：www.examda.com
　　③ 如何理解程序优于权利？——普通法的内容只是一些诉讼程序，它依赖于国王的令状，程序依令状不同而不同；权利依赖于诉讼程序的存在，当事人的首要问题是要皇家法院同意受理，因此，必须在现存令状中进行选择，因为不同的诉讼程序规定不同的诉讼方法；意味着程序的错误必然导致权利的丧失
　　（3） 这一原则如何形成？——直接化的统治；特有的令状制度的出现及进一步定形；日耳曼对抗性诉讼；英国经验主义哲学（思想渊源和基础）（思维方法：大陆法系演绎推理，而英美法系是归纳推理）——“法律的生命在于经验，而不在于逻辑”，经验主义的不可知论
　　（4） 对英国法的影响：影响英国法体系的庞杂性，没有理论框架，英国法是熟悉诉讼程序的法律实务者的法律，英国法学家重视程序而轻视理论；影响英国法的公法（令状）性质和双重结构（普通法和衡平法双轨运行）（并行于同一河道中的亮股水流——梅特兰）；影响英国法的独特的法律部门和法律概念；影响英国法的连续性，即保证其发展的稳定性和连续性，连续性的两次挑战是罗马法复兴运动和19世纪法典编纂运动
　　二．衡平法
　　1． 概念：从14世纪起，由大法官在审判实践中以良心和正义为基础发展起来的，旨在弥补普通法不足的判例法
　　2． 特点：诉讼程序简单，大法官发挥重要作用，其命令具有强制性；衡平法的调整对象补充普通法的不足；英美法受罗马法（万民法）影响的重要表现
　　三．制定法
　　1． 种类：欧盟法；国会立法；委托立法
　　2． 制定法和判例法的关系：制定法数量少，效力高，作用大，但其内容需要判例法加以补充，其解释也必须借助于相应判决的制定