2020年法律职业资格考试刑法模拟题（6月28日）

参考解析：本题考查贪污罪的构成要件。 贪污罪，是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。我国《刑法》第382条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。” 贪污罪属于真正的身份犯，其主体要求是“国家工作人员”，包括：（1）在国家机关中从事公务的人员；（2）在国家机关之外的其他国有单位从事公务的人员；（3）国家机关以及其他国有单位委派到非国有单位从事公务的人员；（4）其他依照法律从事公务的人员、受委托管理、经营国有财产的人员。故A项错误。 根据382条的规定，贪污罪的行为方式要求利用职务上的便利，贪污罪中“利用职务之便”指利用本人职务上主管、管理、经手公共财物的权力和方便条件，或者利用职务上有隶属关系的其他国家工作人员的职务便利。故B项正确，当选。 根据382条的规定，贪污罪要求“非法占有公共财物”，即行为对象必须是公共财物，但这里的“公共财物”不要求单位的占有具有合法性，只要处于国家机关、单位等控制之中，就属于公共财物。如贪污国家机关非法征收的款项的、贪污国有企业收受的回扣的，以及贪污国有公司通过合同诈骗所取得的财物的，都认定为贪污罪。故C项错误。 贪污罪的主观要件是故意，并具有非法占有的目的，即行为人明知自己的行为侵犯了职务的廉洁性、会产生侵害公共财产的结果，而仍希望或者放任此种结果的发生。贪污罪中的非法占有目的与侵犯财产罪中的非法占有目的相同。故D项错误。 综上，B正确，当选。

参考解析：本题考查行贿罪与受贿罪。 A选项，根据《刑法》第389条第3款的规定，因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。因此，乙不成立行贿罪，不当选。 B选项，行贿人谋取不正当利益的行为成立犯罪的，应当与行贿罪实行数罪并罚，当选。 C选项，“给予国家工作人员以财物”，既可以是直接将财物交付给国家工作人员本人，也可以是将财物交付给国家工作人员的亲属或者国家工作人员指定的第三者。因此，甲成立行贿罪，不当选。 D选项，谋取任何性质、任何形式的不正当利益都属于“谋取不正当利益”。行贿人虽然符合晋级、晋升的条件，但为了使自己优于他人晋级、晋升，而给予有关国家工作人员以财物的，应认定为行贿罪。因此，D选项错误，不当选。