2016年国家司法考试试卷四《刑法》真题及答案解析（主观卷）

参考解析：

1.关于赵某杀害钱某以便将名画据为己有这一事实，可能存在两种处理意见。其一，认定为 侵占罪与故意杀人罪，实行数罪并罚。理由是，赵某已经占有了名画，不可能对名画实施抢劫行为，杀人行为同时使得赵某将名画据为己有，所以，赵某对名画成立（委托物）侵占罪，对钱某的死亡成立故意杀人罪。其二，认定成立抢劫罪一罪。理由是，赵某杀害钱某是为了使名画不被返还，钱某对名画的返还请求权是一种财产性利益，财产性利益可以成为抢劫罪的对象，所以，赵某属于抢劫财产性利益。 

2．赵某以为钱某已经死亡，为毁灭罪证而将钱某活埋导致其窒息死亡，属于事前的故意或概 括的故意。对此现象的处理，主要有两种观点：其一，将赵某的前行为认定为故意杀人未遂 （或普通抢劫），将后行为认定为过失致人死亡，对二者实行数罪并罚或者按想象竞合处 理；理由是，毕竟是因为后行为导致死亡，但行为人对后行为只有过失；其二认为，应认定 为故意杀人既遂一罪（或故意的抢劫致人死亡即对死亡持故意一罪）；理由是，前行为与死 亡结果之间的因果关系并未中断，前行为与后行为具有一体性，故意不需要存在于实行行为 的全过程。 

3．孙某对钱某的死亡构成故意杀人罪。孙某明知钱某没有死亡，却催促赵某动作快一点，显 然具有杀人故意，客观上对钱某的死亡也起到了作用。即使认为赵某对钱某成立抢劫致人死 亡，但由于孙某不对抢劫负责，也只能认定为故意杀人罪。倘若在前一问题上认为赵某成立 故意杀人未遂（或普通抢劫）与过失致人死亡罪，那么，孙某就是利用过失行为实施杀人的 间接正犯；倘若在前一问题上认为赵某成立故意杀人既遂（或故意的抢劫致人死亡即对死亡 持故意），则孙某成立故意杀人罪的帮助犯（从犯）。 

4．孙某索要名画的行为构成敲诈勒索罪。理由：孙某的行为完全符合本罪的构成要件，因为 利用合法行为使他人产生恐惧心理的也属于敲诈勒索。一种观点是，对孙某应当按800万元适 用数额特别巨大的法定刑，同时适用未遂犯的规定，并将取得价值8000元的赝品的事实作为 量刑情节，这种观点将数额巨大与特别巨大作为加重构成要件；另一种观点是，对孙某应当 按8000元适用数额较大的法定刑，认定为犯罪既遂，不适用未遂犯的规定，这种观点将数额 较大视为单纯的量刑因素或量刑规则。 

5．孙某出卖赝品的行为不构成诈骗罪，因为孙某以为出卖的是名画，不具有诈骗故意。