2008年中级会计考试《经济法》第6章讲义

五、禁止交易行为
（一）内幕交易行为
内幕交易是指证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人员利用内幕信息进行证券交易的行为。
根据《证券法》的规定，内幕信息的知情人包括以下几种：（1）发行人的董事、监事、
高级管理人员；（2）持有公司5%以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员，公司的
实际控制人及其董事、监事、高级管理人员；（3）发行人控股的公司及其董事、监事、高级管理人员；（4）由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员，比如办公室秘书、有关研究人员和业务人员、打字员等；（5）证券监督管理机构工作人员以及由于法定的职责对证券发行、交易进行管理的其他人员；（6）保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员。
内幕信息主要包括：（1）《证券法》规定的可能对上市公司股票交易价格产生较大
影响而投资者尚未得知的重大事件（详见本节临时报告部分）；（2）公司分配股利或者增资的计划；（3）公司股权结构的重大变化；（4）公司债务担保的重大变更；（5）公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的30%；（6）公司的董事、监事、高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任；（7）上市公司收购的有关方案。
内幕交易行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任。
（二）操纵市场行为
操纵市场行为最主要的特征是操纵价格。
操纵证券市场行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任。
（三）制造虚假信息行为
（四）欺诈客户行为
其中比较重要的几项是：
不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件；挪用客户所委托买卖的证券或者客户账户上的资金；利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息。
国家工作人员、传播媒介的工作人员利用传播媒介或其他方式传播的信息有误导投资者的情形，属于制造虚假信息；证券公司及其从业人员在证券交易当中利用传播媒介或其他方式传播的信息有误导投资者的情形，属于欺诈客户。
（五）其他禁止行为
禁止法人非法利用他人账户从事证券交易；禁止法人出借自己或者他人的证券账户；依法拓宽资金入市渠道，但禁止资金违规流入股市；禁止任何人挪用公款买卖证券。
第四节 上市公司的收购
一、收购概述
根据《上市公司收购管理办法》的规定，有下列情形之一的，表明已获得或拥有上市公司控制权：（多选题）
1.投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；
2.投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；
3.投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；
4.投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；
有下列情形之一的，不得收购上市公司：（多选题）
注意第4：收购人为自然人的，存在《公司法》第一百四十七条规定情形，即依法不得担任公司董事、监事、高级管理人员的五种情形。
根据《证券法》和《上市公司收购管理办法》的规定，上市公司收购主要包括以下3 种方式：（1）要约收购（2）协议收购（3）其他合法方式。
二、要约收购
通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到30%时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。
收购人在报送上市公司收购报告书之日起15日后，公告其收购要约。
收购要约约定的收购期限不得少于30天，并不得超过60天。
在收购要约确定的承诺期限内，收购人不得撤销其收购要约。收购人在收购期限内，不得卖出被收购公司的股票。也不得采用要约以外的形式，超出要约条件买入被收购公司的股票。（判断题）
三、协议收购
采用协议收购的，在收购协议公告前，不能履行收购协议。
采取协议收购方式的，收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到30％时，继续进行收购的，应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。
四、上市公司收购的权益披露
（一）一致行动人
投资者及其一致行动人在一个上市公司中拥有的权益应当合并计算。
如果没有相反的证据，投资者有下列情形之一的，为一致行动人：（多选题）
3.投资者的董事、监事或者高级管理人员中的主要成员，同时在另一个投资者担任董事、监事或者高级管理人员；
5.银行以外的其他法人、其他组织和自然人为投资者取得相关股份提供融资安排；
7.持有投资者30%以上股份的自然人，与投资者持有同一上市公司股份；
8.在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，与投资者持有同一上市公司股份；
12.投资者之间具有其他关联关系。
（二）进行权益披露的情形
1、投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到一个上市公司已发行股份的5%时，应当在该事实发生之日起3 日内编制权益变动报告书，并在规定的时间内不得买卖该上市公司的股票。前述投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到一个上市公司已发行股份的5%后，通过证券交易所的证券交易，其拥有权益的股份占该上市公司已发行股份的比例每增加或者减少5%，应当依照前款规定进行报告和公告。在报告期限内和作出报告、公告后2 日内，不得再行买卖该上市公司的股票。
2、投资者及其一致行动人通过行政划转或者变更、执行法院裁定、继承、赠与等方式拥有权益的股份变动达到一个上市公司已发行股份的5%时，同样应当按照第一种情形的相应规定履行报告、公告义务。
（三）权益变动报告书的编制
1、投资者及其一致行动人不是上市公司的第一大股东或者实际控制人，其拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的5%，但未达到20%的，应当编制简式权益变动报告书。
2、投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到或者超过一个上市公司已发行股份的20%但未超过30%的，应当编制详式权益变动报告书。
收购人在收购行为完成后12个月内，不得转让。收购行为完成后，收购人与被收购公司合并，并将该公司解散的，被解散公司的原有股票由收购人依法更换。收购完成后，收购人应当在15日内将收购情况报告国务院证券监督管理机构和证券交易所，并予以公告。

第五节 证券交易所和证券交易机构
一、证券交易所
我国证券交易所目前的组织形式应为会员制。
证券交易所的设立和解散，由国务院决定。
有下列情形之一，或《公司法》规定的不得担任公司的董事、监事、高级管理人员的情形之一的，不得担任证券交易所的负责人。（P266－267）
证券交易所的职责主要包括：
1、办理股票、公司债券的暂停上市、恢复上市或者终止上市的事务
2、采取技术性停牌、临时停市措施
3、对在证券交易所进行的证券交易和上市公司披露信息进行监控和监督
二、证券公司
设立证券公司，应当具备下列条件：
1、净资产不低于人民币2亿元。
2、注册资本最低限额为人民币5000万、1亿、5亿。主要区分证券公司的种类：经纪类和综合类。
未取得经营证券业务许可证，证券公司不得经营证券业务。
证券公司设立、收购或者撤销分支机构，变更业务范围或者注册资本，变更持有5%以上股权的股东、实际控制人，变更公司章程中的重要条款，合并、分立、变更公司形式、停业、解散、破产，或者在境外设立、收购或参股证券经营机构，必须经国务院证券监督管理机构批准。（多选题）
证券公司不得为其股东或者股东的关联人提供融资和担保。
证券公司必须将其证券经纪业务、证券承销业务、证券自营业务和证券资产管理业务分开办理，不得混合操作。
证券公司办理经纪业务，不得接受客户的全权委托而决定证券买卖、选择证券种类、决定买卖数量或者买卖价格。
证券公司应当妥善保存客户开户资料、委托记录、交易记录和与内部管理、业务经营有关的各项资料，任何人不得隐匿、伪造、篡改或者毁损。上述资料的保存期限不得少于20年。
证券公司的董事、监事、高级管理人员未能勤勉尽责，致使证券公司存在重大违法违规行为或者重大风险的，国务院证券监督管理机构可以撤销其任职资格，并责令公司予以更换。
三、证券登记结算机构
证券持有人持有的证券，在上市交易时，应当全部存管在证券登记结算机构。证券登记
结算机构不得挪用客户的证券。
证券登记结算机构应当设立结算风险基金，用于垫付或者弥补因违约交收、技术故障、操作失误、不可抗力造成的证券登记结算机构的损失。证券结算风险基金应当存入指定银行的专门账户，实行专项管理。
《证券法》规定，投资咨询机构、财务顾问机构、资信评级机构从事证券服务业务的人员，必须具备证券专业知识和从事证券业务或者证券服务业务2 年以上的经验。
投资咨询机构及其从业人员从事证券服务业务不得有下列行为：
（1）代理委托人从事证券投资；
（2）与委托人约定分享证券投资收益或者分担证券投资损失；
（3）买卖本咨询机构提供服务的上市公司股票；
（4）利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息；
有上述所列行为之一，给投资者造成损失的，依法承担赔偿责任。

第六节 违反证券法的法律责任
《证券法》规定承担法律责任的形式主要有：责令停止；责令改正；责令依法处理；责令关闭；退还资金；依法赔偿；取缔；取消从业资格；停止其自营业务；吊销从业资格证；吊销公司营业执照；取消许可证；吊销原核定的证券经营资格；警告；罚款；没收违法所得；行政处分；刑事处分。
违反《证券法》的规定，应承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以同时支付时，先承担民事赔偿责任。对证券发行、交易违法行为没收的违法所得和罚款，全部上缴国库。
当事人如果对证券监督管理机构或国务院授权的部门的处罚不服的，可以依法申请复议，或者依法直接向人民法院提起诉讼。
本章的各种条件需要考生掌握。

历年考题
（一）单项选择题
1. 甲有限责任公司拟公开发行公司债券，下列有关该公司资产额的表述中，符合《证券法》规定公开发行公司债券条件的是（　）。（2007年）
A．该公司总资产额为人民币3000万元
B．该公司净资产额为人民币3000万元
C．该公司总资产额为人民币6000万元
D．该公司净资产额为人民币6000万元
参考答案：D
答案解析：本题考核有限责任公司发行公司债券的条件。根据规定，有限责任公司公开发行公司债券的，其净资产不得低于6000万元。
2．根据《证券法》的规定，公司申请公司债券上市时必须符合法定条件，其中公司债券实际发行额应不少于（ ）万元。（2004年）
A．1000
B．3000
C．5000
D．6000
参考答案：C
答案解析：本题考核公司债券上市的条件，公司申请公司债券上市时，其中公司债券实际发行额应不少于5000万元。
3．根据证券法律制度的规定，国务院证券监督管理机构可暂停上市公司债券上市交易的情形是（ ） （2005年）
A．公司因经济纠纷被起诉
B．公司前一年发生亏损
C．公司未按公司债券募集办法履行义务
D．公司董事会成员组成发生重大变化
参考答案：C
答案解析：公司债券上市交易后，公司有下列情形之一的，由国务院证券监督管理机构决定暂停其公司债券上市交易：（1）公司有重大违法行为；（2）公司情况发生重大变化不符合公司债券上市条件；（3）公司债券所募集资金不按照审批机关批准的用途使用；（4）未按照公司债券募集办法履行义务；（5）公司最近2年连续亏损。

（二）多项选择题
1．根据《证券法》的规定，某上市公司的下列人员中，不得将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入的有（　）。（2007年）
A．董事会秘书
B．监事会主席
C．财务负责人
D．副总经理
参考答案：ABCD
答案解析：本题考核证券交易的一般规定。根据规定，上市公司董事、监事、高级管理人员，持有上市公司股份5％以上的股东，不得将其持有的该公司的股票买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内买入，否则由此所得收益归该公司所有。本题中，选项ACD均属于高级管理人员。
2．根据《证券法》的规定，上市公司发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响而投资者尚未得知的重大事件时，应当立即将有关该重大件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送临时报告，并予以公告。下列各项中，属于重大事件的有（　）。（2007年）
A．公司董事国涉嫌职务犯罪被公安机关刑事拘留
B．公司1/3以上监事辞职
C．公司董事会的决议被依法撤销
D．公司经理被撤换
参考答案：ABCD
3．根据证券法律制度的规定，下列各项中，属于禁止的证券交易行为的有（）。（2006年）
A．甲证券公司在证券交易活动中编造并传播虚假信息，严重影响证券交易
B．乙证券公司不在规定的时间内向客户提供交易的书面确认文件
C．丙证券公司利用资金优势，连续买卖某上市公司股票，操纵该股票交易价格
D．上市公司董事王某知悉该公司近期未能清偿到期重大债务，在该信息公开前将自己所持有的股份全部转让给他人
参考答案：ABCD
答案解析：选项A是属于提供虚假信息行为；选项B是属于欺诈客户行为；选项C是属于操纵证券市场行为；选项D是属于内幕交易行为。

（三）判断题
1．上市公司非公开发行新股，应当符合国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。（　）（2007年）
参考答案：√
答案解析：本题考核上市公司非公开发行新股的条件。以上的表述是正确的。
2．某股份有限公司发行了可转换公司债券，当转换为公司股票的条件具备时，债券持有人必须将公司债券转换为公司股票。（　）（2007年）
参考答案：×
答案解析：本题考核可转换公司债券转股的规定。可转换公司债券转股条件具备时，债券持有人拥有将公司债券转换给公司股票的“选择权”。
3．为上市公司年度会计报表出具审计报告的人员，自接受上市公司委托之日起审计报告公开后5日内，不得买卖该上市公司股票。 （ ） （2005年）
参考答案：√
答案解析：依据法律规定，为上市公司出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的专业机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票。

（四）简答题
1．甲、乙同为丙公司的子公司，甲、乙通过证券交易所的证券交易分别持有丁上市公司（该公司股本总额为3.8亿元，国家授权投资机构未持有该公司股份）2%、3%的股份。甲、乙在法定期间内向国务院证券监督管理机构和证券交易所报告并公告其持股比例后，继续在证券交易所进行交易。当分别持有丁上市公司股份10%、20%时，甲、乙决定继续对丁上市公司进行收购，在向国务院证券监督管理机构报送上市公司收购报告书之日起15日后，即向丁上市公司的所有股东发出并公告收购该公司全部股份的要约，收购要约约定的收购期限为60天。
收购要约期满，甲、乙持有丁上市公司的股份达到85%，持有其余15%股份的股东要求甲、乙继续以收购要约的同等条件收购其股票，遭到拒绝。
收购行为完成后，甲、乙在15日内将收购情况报告国务院证券监督管理机构和证券交易所，并予以公告。
要求：根据上述事实及证券法律制度的规定，回答下列问题：
（1）甲、乙是否为一致行动人？简要说明理由。
（2）收购要约期满后，丁上市公司的股票是否还具备上市条件？简要说明理由。
（3）甲、乙拒绝收购其余15%股份的做法是否合法？简要说明理由。（2007年）
参考答案：
（1）甲、乙构成一致行动人。根据规定，如果没有相反证据，投资者受同一主体控制的，为一致行动人。本题中，甲、乙同为丙公司的子公司，共同受丙公司控制，因此构成一致行动人。
（2）收购要约期满后，丁上市公司的股票不再具备上市条件。根据规定，一致行动人应当合并计算其所持有的股份，投资者计算其所持有的股份应当包括登记在其名下的股份，也包括登记在其一致行动人名下的股份。另外，股票上市的条件之一是，公开发行的股份达到公司股份总数的25％以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10％以上。本题中，股本总额为3.8亿元，未超过4亿元，收购要约期满后，甲、乙收购的股份达到85%，社会公众持有的流通股只有15%，少于股份总数的25%，因此股权分布不符合上市条件。
（3）甲、乙拒绝收购其余15%的股份不合法。根据规定，收购期限届满，被收购公司的股权分布不符合上市条件，该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易；其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约同等条件出售其股票，收购人应当收购。本题中，丁上市公司的股权分布不符合上市条件，因此其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人甲和乙以收购要约同等条件出售其股票