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2013年中级会计师《经济法》第一章基础讲义1.4:经济仲裁与诉讼

来源:大家论坛 2013年7月18日

第一章 总 论

  本章主要内容有:经济法的渊源;经济法主体;法律行为;代理;仲裁和诉讼。
  本章是学习其他章的基础,特点是基本概念较多,应当注重掌握。有关法律关系一定要明白其前因后果,例如代理关系。有关构成条件和时间的规定要准确记忆,并能够与其他章节中的相关知识融会贯通,灵活运用。例如合同纠纷引起的仲裁或诉讼。

  第四节 经济仲裁与诉讼
  经济法主体在经济活动中不可避免地会产生纠纷,如果当事人不能通过协商或调解解决纠纷,就需要通过仲裁或诉讼方式来解决。
  一、仲裁
  (一)仲裁的概念
  仲裁是指仲裁机构根据纠纷当事人之间自愿达成的协议,以第三者的身份对所发生的纠纷进行审理,并作出对争议各方均有约束力的裁决的解决纠纷的活动。
  (二)仲裁的基本原则
  1自愿原则。根据这一原则,当事人如果采取仲裁方式解决纠纷,必须首先由双方自愿达成仲裁协议。没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁组织不予受理;当事人还可以自愿选择仲裁机构及仲裁员;当事人也可以自行和解,达成和解协议后,可以请求仲裁庭根据和解协议作出仲裁裁决书,也可以撤回仲裁请求;当事人自愿调解的,仲裁庭应予调解。
  【考题·单选题】根据《仲裁法》的规定,在解决经济纠纷时,我国现在实行的是( )。(1997年考题)
  A先裁后审制度
  B或裁或审制度
  C只裁不审制度
  D只审不裁制度
  『正确案』B
  『案解析』本题考核点是仲裁的基本原则。在解决经济纠纷时,当事人可以选择仲裁,也可以选择向法院提起诉讼。
  2以事实为根据,以法律为准绳,公平合理地解决纠纷原则。
  仲裁庭认为有必要收集的证据,可以自行收集。在适用法律时,法律有明文规定的,按照法律的规定执行;无明文规定的,按照法律的基本精神和公平合理原则处理;不偏袒任何一方,也不对任何一方施加压力。
  3仲裁组织依法独立行使仲裁权原则。仲裁组织是民间组织,它不隶属任何国家机关
  仲裁组织仅对法律负责,依法独立进行仲裁,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。人民法院可以依法对仲裁进行必要的监督。
  4一裁终局原则。即仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷,不能再申请仲裁或向人民法院起诉。但是裁决被人民法院依法裁定撤销或不予执行的,当事人可以重新达成仲裁协议申请仲裁,也可以向人民法院起诉。
  (三)《仲裁法》的适用范围
  1平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产纠纷,可以仲裁。
  2与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷是不能进行仲裁的。其次,仲裁事项必须是平等主体之间发生的且当事人有权处分的财产权益纠纷。
  3由强制性法律规范调整的法律关系的争议不能进行仲裁。因此,行政争议不能仲裁。
  4劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷,应适用专门的规定,因此《仲裁法》不适用于解决这两类纠纷。
  【考题·单选题】下列纠纷中,可以适用《仲裁法》解决的是( )。(2004年考题)
  A甲乙之间的土地承包合同纠纷
  B甲乙之间的货物买卖合同纠纷
  C甲乙之间的遗产继承纠纷
  D甲乙之间的劳动争议纠纷
  『正确案』B
  『案解析』本题考核点是仲裁的适用范围。根据规定,平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产纠纷,可以仲裁。与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷是不能进行仲裁的。其他选项中的纠纷由特殊的机构根据特殊的规定进行仲裁,不适用《仲裁法》。
  【考题·单选题】下列争议中,可以适用《仲裁法》进行仲裁的是( )。(2008年考题)
  A某公司与某职工李某因解除劳动合同发生的争议
  B高某与其弟弟因财产继承发生的争议
  C某学校因购买电脑的质量问题与某商场发生的争议
  D王某因不服某公安局对其作出的罚款决定与该公安局发生的争议
  『正确案』C
  『案解析』本题考核点是仲裁的适用范围。根据规定,下列纠纷不能仲裁:婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;依法应当由行政机关处理的行政争议。另外,劳动争议也不适用于《仲裁法》。所以本题案为C。
  【例题·简题】甲地方税务局向乙百货商场购买了一批办公用品,因办公用品质量问题与该百货商场发生纠纷。同时,甲地方税务局又因向乙百货商场征收营业税而与其发生争议。请问这两项争议是否可以通过仲裁方式解决?
  『正确案』在前一争议中,由于双方处于平等主体地位,所发生的争议属于平等主体之间发生的财产纠纷,根据《仲裁法》的规定,双方的纠纷可以通过仲裁方式解决。在后一争议中,双方属于行政管理与被管理的关系,所发生的争议属于行政争议,根据《仲裁法》的规定,不属于《仲裁法》的适用范围,双方的纠纷不能通过仲裁方式解决。
  (四)仲裁协议
  1仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。这里所称的其他书面形式,包括合同书、信件和数据电文(包括电报、传真、电传、电子数据交换和电子邮件)等形式。
  2仲裁协议应具有下列内容:
  (1)请求仲裁的意思表示;
  (2)仲裁事项;
  (3)选定的仲裁委员会。
  3仲裁协议具有以下效力:
  (1)仲裁协议中为当事人设定的义务,不能任意更改、终止或撤销;
  (2)合法有效的仲裁协议对双方当事人诉权的行使产生一定的限制,在当事人双方发生协议约定的争议时,任何一方只能将争议提交仲裁,而不能向人民法院起诉;
  (3)对于仲裁组织来说,仲裁协议具有排除诉讼管辖权的作用;
  (4)仲裁协议具有独立性,合同的变更、解除、终止或无效,不影响仲裁协议的效力。
  4当事人对仲裁协议的效力有异议的,应当在仲裁庭首次开庭前请求仲裁委员会作出决定,或请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。
  5有下列情形之一的,仲裁协议无效:
  (1)约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围的;
  (2)无民事行为能力人或限制民事行为能力人订立的仲裁协议;
  (3)一方采取胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的。
  此外,仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效
  6当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该起诉提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。
  【考题·判断题】仲裁协议对仲裁事项没有约定或约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。( )(2006年考题)
  『正确案』√
  『案解析』本题考核点是仲裁协议的效力。
  【考题·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列情形中的仲裁协议,属于无效的有( )。(2007年考题)
  A甲、乙两公司在建设工程合同中依法约定有仲裁条款,其后,该建设工程合同被确认无效
  B王某与李某在仲裁协议中约定,将他们之间的扶养合同纠纷交由某仲裁委员会仲裁
  C郑某与甲企业在仲裁协议中对仲裁委员会约定不明确,且不能达成补充协议
  D陈某在与高某发生融资租赁合同纠纷后,胁迫高某与其订立将该合同纠纷提交某仲裁委员会仲裁的协议
  『正确案』BCD
  『案解析』本题考核点是仲裁协议的效力。仲裁协议独立存在,所以选项A的仲裁协议有效;扶养纠纷不属于仲裁范围,所以选项B的仲裁协议无效;仲裁协议对仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,又达不成补充协议的,仲裁协议无效,所以选项C的仲裁协议无效;一方采取欺诈、胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的,仲裁协议无效,所以选项D的仲裁协议无效。
  【例题·简题】甲公司与乙公司签订一份承揽合同,并在合同中单独规定了仲裁条款,约定双方发生合同争议时提请某仲裁机关仲裁(假定该仲裁条款合法有效)。事后甲公司发现在订立合同时对有关事项存在重大误解。请问甲公司是否可以根据合同中的仲裁条款向某仲裁机构申请撤销合同?如果甲公司直接向人民法院申请撤销合同,人民法院是否应当受理?
  『正确案』甲公司可以向某仲裁机构申请撤销合同。如果甲公司直接向人民法院申请撤销合同,人民法院不应受理。根据《仲裁法》和《合同法》的有关规定,仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力,当事人可以据此申请仲裁机构解决争议。根据《仲裁法》的有关规定,仲裁协议合法有效的,具有排除诉讼管辖权的作用,对双方当事人诉权的行使产生一定的限制,在当事人双方发生协议约定的争议时,任何一方只能申请仲裁,而不能向人民法院起诉,当事人向人民法院起诉的,人民法院应当不予受理。
  (五)仲裁程序
  1仲裁申请和受理。申请仲裁必须符合下列条件:(1)有仲裁协议;(2)有具体的仲裁请求和事实、理由;(3)属于仲裁委员会的受理范围。
  仲裁委员会收到仲裁申请书之日起5日内,认为符合受理条件的,应当受理,并通知当事人;认为不符合受理条件的,应当书面通知当事人不予受理,并说明理由。
  2仲裁庭的组成。仲裁庭可以由1名仲裁员或3名仲裁员组成。由3名仲裁员组成的,设首席仲裁员
  仲裁员有下列情况之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:
  (1)是本案当事人,或者当事人、代理人的近亲属;
  (2)与本案有利害关系;
  (3)与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;
  (4)私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。
  当事人提出回避申请应当说明理由,并在首次开庭前提出。
  【考题·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列各项中,属于仲裁员必须回避的情形有( )。(2008年考题)
  A仲裁员与本案有利害关系
  B仲裁员私自会见当事人
  C仲裁员是本案代理人的近亲属
  D仲裁员接受当事人的请客送礼
  『正确案』ABCD
  『案解析』本题考核点是仲裁员回避的情形。根据规定,仲裁员有下列情况之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:是本案当事人,或者当事人、代理人的近亲属;与本案有利害关系;与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。以上四项均是需要回避的情形。
  3仲裁裁决。
  (1)仲裁应当开庭进行
  (2)仲裁一般不公开进行
  (3)申请仲裁后,当事人可以自行和解
  (4)仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解,当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解;调解不成的,应当及时作出裁决。
  (5)裁决应按多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按首席仲裁员的意见作出
  (6)裁决书自作出之日起发生法律效力。
  【考题·单选题】甲、乙因合同纠纷达成仲裁协议,甲选定A仲裁员,乙选定B仲裁员,另由仲裁委员会主任指定一名首席仲裁员,3人组成仲裁庭。仲裁庭在作出裁决时产生了两种不同意见。根据《仲裁法》的规定,仲裁庭应当采取的做法是( )。(2005年考题)
  A按多数仲裁员的意见作出裁决
  B按首席仲裁员的意见作出裁决
  C提请仲裁委员会作出裁决
  D提请仲裁委员会主任作出裁决
  『正确案』A
  『案解析』本题考核点是仲裁的裁决。裁决应按多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。本题中,如果3名仲裁员产生3种不同意见,按首席仲裁员的意见作出裁决。
  4仲裁效力。当事人应当履行仲裁裁决。一方当事人不履行的,另一方当事人可以按照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行,受理申请的人民法院应当执行。
  当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的,可在收到裁决书之日起6个月内,向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有法定撤销情形之一的,或认定裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销。
  【考题·单选题】根据《仲裁法》的规定,当事人提出证据证明仲裁裁决有法定应撤销情形的,可以收到仲裁裁决书之日起6个月内向法定机构申请撤销裁决。该法定机构是( )。(2009年考题)
  A当事人所在地的基层人民法院
  B当事人所在地的中级人民法院
  C仲裁委员会所在地的基层人民法院
  D仲裁委员会所在地的中级人民法院
  『正确案』D
  『案解析』本题考核点是仲裁裁决的撤销。根据《仲裁法》的规定,当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情况的,可以在收到裁决书之日起6个月内,向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。
  【考题·单选题】下列有关仲裁事项的表述中,不符合仲裁法律制度规定的是( )。(2003年考题)
  A申请仲裁的当事人必须有仲裁协议
  B仲裁庭由1名或3名仲裁员组成
  C仲裁庭可以自行收集证据
  D仲裁均公开进行
  『正确案』D
  『案解析』本题考核点是仲裁的有关规定。仲裁一般不公开进行。

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