中级经济法第五章合同法律制度必备考点（上）

作者：233网校-陈过儿 2021-10-22 00:00:00

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导读:本章内容理解难度不大，但由于内容多、案例题型多，需要在理解的基础上准确消化区分。

节	考点	重要性
第一节合同法律制度概述	合同编的调整范围和基本原则	★★（理解）
第二节合同的订立	合同订立的方式	★★★（掌握）
	合同格式条款	★★（理解）
	合同成立的时间和地点	★★★（掌握）
第三节合同的效力	合同的生效	★★★（掌握）
第三节合同的效力	效力待定合同	★★★（掌握）
第四节合同的履行	合同履行的规则	★★★（掌握）
	抗辩权的行使	★★★（掌握）
	保全措施	★★★（掌握）
第五节合同的担保	保证、抵押、质押、留置、定金	★★★（掌握）
第六节合同的变更和转让	合同的转让	★★★（掌握）
第七节合同的权利义务终止	合同权利义务终止的具体情形	★★★（掌握）
第八节违约责任	承担违约责任的形式	★★★（掌握）
第九节主要合同	买卖合同	★★★★（运用）
	赠与合同	★★★（掌握）
	借款合同	★★★（掌握）
	租赁合同	★★★（掌握）
	融资租赁合同	★★（理解）
	承揽合同	★★（理解）
	建设工程合同	★★（理解）

从上表可以看出来，本章的重点内容非常多，通常是结合具体合同来考查合同的担保、合同的履行和合同的效力。要做总结真题，总结出常考的出题点，背下法条，本章的主观题是非常好拿分的。

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【考点1】合同成立的时间和地点

（一）合同成立的时间

情形	合同成立时间
一般情况	承诺生效时合同成立
采用合同书形式订立合同	自双方当事人签字或者盖章或按指印时合同成立
实际履行原则	当事人采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。
采用信件、数据电文等形式订立合同	签订确认书时合同成立
一方通过互联网等信息网络发布的商品或者服务信息符合要约条件	对方选择该商品或者服务并提交订单成功时合同成立，但是当事人另有约定的除外

（二）合同成立的地点

情形	合同成立的地点
原则上	承诺生效的地点
用数据电文形式订立合同	收件人的主营业地为合同成立的地点，没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。
当事人采用合同书、确认书形式订立合同	双方当事人签字、盖章或按指印的地点（最后地点）。
合同需要完成特殊的约定或法律形式才能成立的	完成合同的约定形式或法定形式的地点。
采用书面形式订立合同	合同约定的成立地点与实际签字或者盖章地点不符的，应当认定约定的地点为合同成立地点。

【考点2】合同的生效

生效时间	要约到达受要约人时生效
	采用数据电文形式	指定特定系统	进入该特定系统的时间
		未指定特定系统	相对人知道或者应当知道
要约的撤回	应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人
要约的撤销	要约已经到达受要约人，在受要约人做出承诺之前
	不能撤销的： ①要约人确定了承诺期限or以其他形式明示要约不可撤销的 ②受要约人有理由认为要约是不可撤销的+已经为履行合同做了准备工作
要约的失效	①拒绝要约的通知到达要约人 ②要约人依法撤销（而非撤回）要约 ③承诺期限届满，受要约人未作出承诺，则要约失效

【考点3】当事人就有关合同内容约定不明确时的履行规则

1、合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

【记忆点】约定—协议补充—有关条款或习惯。

2、仍不能确定的，适用下列规定：

情形	处理流程
质量要求不明确	按照强制性国家标准履行→按照推荐性国家标准履行→按照行业标准履行→按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行
价款或者报酬不明确	按照“订立合同时”“履行地”的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按照规定履行。
履行地点不明确	①给付货币的，在接受货币一方所在地履行 ②交付不动产的，在不动产所在地履行 ③其他标的，在履行义务一方所在地履行
履行期限不明确	债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
履行方式不明确	按照有利于实现合同目的的方式履行。
履行费用的负担不明确	（1）由履行义务一方负担。（2）因债权人原因增加的履行费用，由债权人负担。

【考点4】抗辩权的行使

（一）同时履行抗辩权和先履行抗辩权

类型	权利人	事由及权利
同时履行抗辩权	双方	双务合同，没有先后履行顺序：一方未履行或履行不符合约定，对方可拒绝其相应的履行要求。
后履行抗辩权	后履行一方	双务合同，有先后履行顺序：先履行一方未履行或履行不符合约定，后履行一方可拒绝其相应的履行要求。

（二）不安抗辩权

主张权利人	先履行一方
主张情形（有证据）	①经营状况严重恶化。
	②转移财产、抽逃资金，以逃避债务。
	③丧失商业信誉。
主张权利	中止履行（应及时通知对方）
	对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。
	没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

【考点5】保证、抵押、质押、留置、定金

（一）保证

保证.png

（二）抵押

抵押.png

（三）动产质押

概念	以动产作为标的物+给债权人占有
质押合同	书面形式
质押合同	质押合同自依法成立时生效，质权自出质人交付质押财产时设立
担保范围	约定→主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用
质物的孳息	质权人有权收取质押财产的孳息，但合同另有约定的除外
擅自处分质物	①质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质人造成损害的，应当承担赔偿责任。 ②质权人在质权存续期间，未经出质人同意转质，造成质押财产毁损、灭失的，应当向出质人承担赔偿责任。
质物毁损、灭失	因质权人保管不善： ①质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。 ②质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的，出质人可以要求质权人将质押财产提存，或者要求提前清偿债务并返还质押财产。
质物毁损、灭失	因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。

（四）留置

1、留置权的成立要件：债权人占有债务人的动产+的动产应与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外+债权已届清偿期且债务人未按规定的期限履行义务。

2、留置权的实现

①留置权人负有妥善保管留置财产的义务；因保管不善致使留置财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。留置权人有权收取留置财产的擎息。擎息应当先充抵收取擎息的费用。

②留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人60日以上履行债务的期间，但鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。留置财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。

③债务人可以请求留置权人在债务履行期届满后行使留置权；留置权人不行使的，债务人可以请求人民法院拍卖、变卖留置财产。留置财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。

④留置权人在债权未受全部清偿前，留置物为不可分物的，留置权人可以就其留置物的全部行使留置权。留置的财产为可分物的，留置物的价值应当相当于债务的金额。

⑤顺序：留置权＞登记的抵押权＞质权＞未登记的抵押权

（五）定金

违约定金	给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金
	收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金
定金的生效	定金合同是实践性合同，从实际交付定金之日起生效
	定金数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%，超过20%的部分，人民法院不予支持
定金罚则	（1）因当事人一方延迟履行或者有其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则，但法律另有规定或当事人另有约定除外。
	（2）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。
	（3）因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则；受定金处罚的一方当事人，可以向第三人追偿。