2014年成人高考民法冲刺试题及答案（002）
参考答案及解析
1．B【解析】《民法通则》第23条规定，下落不明满4年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡。
《民法通则》第154条规定：“规定按照日、月、年计算期间的，开始的当天不算入，从下一天开始计算。”王某非意外事故失踪，4年期限从音讯全无次日起算，所以早在2008年7月6日向人民法院提出申请。因此，选择B项。
2．B【解析】《民法通则》第12条规定：“10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。”《合同法》第47条规定：“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。”转让专利需要专门的法律知识，故甲的合同为效力待定的合同，需要其法定代理人追认，B项正确。
3．A【解析】B、C、D项都属于公法机关，不需要有意思机关；股份公司的股东会是法人意思机关，A项正确。
4．C【解析】法人分支机构是法人的一部分，其行为的效力应当由法人来承担，故C项正确。
5．C【解析】《民法通则》第40条规定：“法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。”所以，清算法人仅具有清算范围内的民事行为能力，C项正确。
6．D【解析】《公司法》第177条规定：“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。”本题中，甲公司并没有在分立前与债权人乙公司达成相关协议，而是分立后由分立出的两个公司达成的协议，对债权人不具有法律效力。所以，D项正确。
7．A【解析】因为遗嘱是死后生效的行为，所以，法律规定遗嘱必须采用法定的形式。这意味着遗嘱是要式法律行为，口头遗嘱作为一种遗嘱形式，当然不能例外。因此，A项正确，B项错误。C项要物民事法律行为存在于双方法律行为中，而遗嘱是单方行为，不可能产生要物性。D项附条件法律行为是约定以将来不确定的事实作为法律行为生效的条件，而遗嘱行为的生效条件是死亡，是法定而不是约定的期限，故应排除。所以，选择A项。
8．A【解析】退伙是合伙人退出合伙关系的行为。合伙债务是合伙在经营期间所负的债务，根据《民法通则》第35条规定，合伙人对合伙债务承担连带责任。根据《民法通则意见》第53条规定，合伙人退伙时未分担债务的，退伙人对原合伙的债务应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。所以，选择A项。
9．B【解析】《民法通则》明确规定有自愿原则和诚实信用原则。禁止权利滥用原则和公序良俗原则是对《民法通则》第7条的解释。自愿原则要求当事人订立合同不违背真实意思；诚实信用原则要求必须将有关真实情况告诉对方、恪守信用，按照习惯善意、认真履行义务；禁止权利滥用原则要求行使权利不超过权利界限；公序良俗原则要求尊重公共秩序和善良风俗。本题中所给实例表明甲方未按照交易习惯、善意履行义务。根据《合同法》第60条规定，当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行义务。因此，本题中甲方违反了B项诚实信用原则。所以，选择B项。
10．C【解析】《民通意见》第51条规定：“在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议末约定的，须经全体令伙人同意；未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无故。”所以，C项正确，B项错误；作为合伙的财产，丙无权进行抵押或出售，A、D两项错误。因此，选择C项。
11．C【解析】《物权法》第189条第1款规定，企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第181条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。由此，本题中C的说法是正确的，A和B的说法错误；第189条第2款的规定，依照本法第181条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。由于丙是以合理价格取得抵押财产的买受人，乙无权对现在已经归丙所有的生产设备行使抵押权，所以D错误。因此，选择C项。
12．B【解析】《婚姻法》第17条规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(一)工资、奖金；(二)生产、经营的收益；(三)知识产权的收益；(四)继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；(五)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。本题中，因为房屋是在夫妻关系存续期间购买的，虽然只是登记在甲的名义下，但是实际上也是夫妻共同共有的财产，处分共同共有财产的时候，根据《物权法》第97条(处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外)的规定，应当经过其妻子同意，未经其妻子同意，本题买卖合同无效；但是买卖合同是债权行为，不完全决定物权行为的效力，根据物权法规定的善意取得制度的规定，甲和丙之间的行为完全符合善意取得的条件，房屋所有权已经发生转移，所以，本题B项的表述是正确的。
13．A【解析】《继承法》第20条规定，遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。立有数份遗嘱，内容相抵触的，以后的遗嘱为准。自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。由此可知，公证遗嘱的推翻方式只有三种：(1)再次公证；(2)对财产(非遗嘱)法律上的处分；(3)对财产(非遗嘱)事实上的处分。当众撕毁不影响公证遗嘱的效力，所以本题中，虽然甲将公证遗嘱烧毁，但是并没有改变原来的公证遗嘱的内容，所以乙有权依据遗嘱的内容继承遗产，A的说法是正确的。
14．D【解析】《中华人民共和国民法通则》第100条规定：公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。本题中，张某无论是整容与表演都是使用的是自己的肖像，而没有直接或间接的使用赵某的肖像，因此，不构成对赵某肖像权的侵害，因此，A、B项错误，不选；名誉，从字义上解释，就是指公民、法人的名望声誉。也就是说，一个公民、一个法人的品德、才干、信誉等在社会中所获得的社会评价。名誉权是指公民或法人对自己在社会生活中所获得的社会评价即自己的名誉，依法所享有的不可侵犯的权利。本案中，张某在承接并拍摄商业广告时，并未使用赵某的名义，也并未对赵某在品德、才干、信誉等在社会中所获得的社会评价造成侵害，因此，也不构成侵犯赵某名誉权，C项错误，不选。故正确答案是D项。
15．C【解析】《民法通则》第126条规定，建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。本题中，因为广告牌的安装存在质量问题，大华商场是广告牌的所有者，因此，应当承担赔偿责任，但是根据《合同法》第406条的规定，有偿的委托合同，因受托的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。据此，大华商场承担责任之后，有权向飞达公司追偿，本题C的说法正确。
16．D【解析】《人民法院关于适用(中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第23条规定，债权人就一方婚前所负个人债务向债务人的配偶主张权利的，人民法院不予支持。但债权人能够证明所负债务用于婚后家庭共同生活的除外。本题中，虽然王某婚前以个人名义向飞跃公司借款，但是因为该婚前负债主要用于婚后家庭的共同生活，此时，应该认定为夫妻共同债务，债权人可以向王某和李某请求偿还；另外，由于飞跃公司实际上是一人公司，其本身具有独立的法人资格，也是独立完全的民事主体，因此应该直接以飞跃公司的名义向王某和李某请求偿还，本题正确答案是D。
17．D【解析】《收养法》第7条规定，收养三代以内同辈旁系血亲的子女，可以不受本法第四条第三项(生父母有特殊困难无力抚养的子女)、第五条第三项(有特殊困难无力抚养子女的生父母)、第九条(无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的年龄应当相差四十周岁以上)和被收养人不满十四周岁的限制。所以，本题的情况下，孙某可以收养吴某，D项是正确的。
18．B【解析】《中华人民共和国著作权法实施条例》第9条规定，合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。所以本题中因为甲乙行使的不是转让权，而是许可使用权，丙无正当理由，不得阻止甲、乙行使，所以选择B项。
19．A【解析】《中华人民共和国著作权法实施条例》第6条规定，著作权自作品创作完成之日起产生。因此，在本题中李某于2006年8月4日创作完成小说《别来烦我》，其著作权从2006年8月4日就产生了，A的说法错误，当选。《著作权法》第12条规定，改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权，因此B的说法正确，不当选。《著作权法》15条规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。本题C的说法正确，不当选；第45条规定，电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品，应当取得制片者或者录像制作者许可，并支付报酬；播放他人的录像制品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。所以D的说法正确，不当选。因此，本题选择A项。
20．B【解析】《著作权法》第18条规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。甲从书画市场上合法购入乙的摄影作品《鸟巢》的所有权，因此，甲享有该作品的展览权，因此，A项错误。丙偷偷将《鸟巢》翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上的行为构成剽窃，因此，B项正确。《著作权法》第10条第1项规定，发表权，即决定作品是否公之于众的权利。发表权只能行使一次，而且乙已经将作品发表并出售，因此，丙不可能再侵犯乙的发表权了，C项错误。《人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第19条规定，出版者、制作者应当对其出版、制作有合法授权承担举证责任，发行者、出租者应当对其发行或者出租的复制品有合法来源承担举证责任。举证不能的，依据著作权法第46条、第47条的相应规定承担法律责任。根据该司法解释的规定可知，丁应该对其出版、制作有合法授权承担举证责任，如果举证不能的应当承担赔偿责任，而非是因无过错免于承担赔偿责任，D项错误。因此，选择B项。
21．B【解析】意思表示是法律行为的核心要素，不可缺少，没有意思表示，就谈不上法律行为，意思表示的瑕疵能够决定法律行为无放或可撤销，所以，A、D两项正确。效果意思就是欲发生一定民事法律效果的意思，是意思表示的重要组成都分。所以它决定着法律行为效力的内容和范围，C项正确。对于B项，法律行为的效力受意思表示影响，但是法律行为的构成要素中还往往仅括一些事实要素，所以，B项这种说法过于片面。因此，选择B项。
22．D【解析】在民法上，不得附条件的法律行为包括：依性质不得附条件约法律行为；如票据行为(为保障其流通性)；撤销、承认、解除等单方行为(这类行为是为了使不确定的法律关系变为确定，若附条件会更不稳定)；还包括：身份关系上的行为或与身份密切相关的行为，如离婚、结婚、收养、解除收养关系等。A项法定抵销不得附条件，B项是有关身份关系的行为，C项是票据行为，均不得附条件。而D项的借款行为是可以附条件的。
23．D【解析】A、B两项是《民法通则》明文规定的无效情形，属于意思表示不真实，C项属于重大误解，也是不真实的意思表示。D项虽然违法，但是是属于真实的意思表示。因此，选择D项。
24．D【解析】《民法通则》第70条规定：“有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：(1)被代理人取得或者恢复民事行为能力；(2)被代理人或者代理人死亡；(3)代理人丧失民事行为能力；(4)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。”A、B、C三项均可以引起法定代理的终止。D项，法定代理关系中代理人是不可以辞去代理的。因此，选择D项。
25．C【解析】《商标法》第41条第2款规定，已经注册的商标，违反本法第13条、第15条、第16条、第31条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。《商标法》第31条规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影．响的商标。所以本题正确答案是C。
26．A【解析】《专利法》第29条规定，申请人自发明或者实用新型在外国次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。所以本题中保护期从2004年12月1日起计算，答案A正确。第42条规定，发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算，由此，D错误，不当选。
27．B【解析】动产和权利可以进行质押，B项是正确的。而A、C两项中的智力成果具有无形性，其必须表现为知识产权方可设定质押，智力成果是知识产权的客体。D项中的人身利益与人身不可分，不可设定质押。所以，选择B项。
28．D【解析】根据不当得利的成立条件，本题备选答案中，A项养子女给付生父母赡养费属于履行道义上的义务，欠缺没有法律根据的条件。B项明知不欠他人欠款而为给付，表明给付一方并为因此而受损失，另一方得利不构成不当得利。C项提前偿还所欠他人债务，也有合同根据在先，借款合同是允许提前清偿的。D项为履行合同而支付对方金钱，后该合同被确认为无效，这表明一方得到的金钱便失去了法律根据，没有根据取得利益，另一方受损，故成立不当得利。所以，选择D项。
29．D【解析】根据两个独立的物结合在一起时所发挥的效用，划分为主物和从物。处于附属地位、起辅助和配合作用的物是从物。从物的要求是：使用目的具有性、必须与主物分离具有独立性、从物与主物同属于一人、依据交易习惯上认定。划分主物和从物的意义是：在法律没有规定或当事人没有约定的情况下，主物所有人处分主物时，效力及于从物。A项，从物属于主物的构成部分，不成立从物，何以谈从物与主物的关系，故应排除。B项违反了划分主物和从物的意义，理论解释正好与此相反，只要当事人没有特别约定或法律特别规定，认定从物的，其所有权随主物转移而转移，故错误。C项违反了从物的独立性，从物不是依附于主物才存在，只是和主物相比较，其辅助作用。脱离主物，从物本身也可以作为独立的物进行交易。因此，C项没有准确表述主物和从物的关系，应排除。D项符合理论上的认识，即主物和从物必须属于同一人。所以，选择D项。
30．C【解析】《民法通则》第100条规定，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。第101条规定，公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。本题中，杂志社以营利为目的使用了张某的肖像，所以侵害了张某的肖像权，A的说法正确。另外，张某是未婚女子，却被配以“母女情深”的文字说明，且受到熟人对她的纷纷议论，其名誉权也受到了侵害，B的说法正确。至于隐私权，因为杂志社的行为并未对张某的隐私进行侵害，C的说法错误。《人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条规定，自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：(一)生命权、健康权、身体权；(二)姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；(三)人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神掼害的，人民法院应当依法予以受理。D的说法正确。因此，本题选择C项。
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