2007注册会计师考试《经济法》科目综合演练题

　　七、买卖合同、代位权、破产分配
　　2006年4月1日甲企业与乙企业签订了合同标的额为200万元的买卖合同。根据合同约定，甲企业在2006年7月1日～5日期间向乙企业提供全部货物，乙企业收到货物的10天内对货物进行检验，并于8月1日前向甲企业支付全部货款200万元。
　　2006年7月5日，甲企业按照合同约定将全部货物交给乙企业，乙企业与7月7日对货物进行检验时，发现部分货物质量有问题，但未通知甲企业。8月2日，甲企业要求乙企业支付200万元的货款，乙企业以部分货物质量有问题为由表示拒绝。
　　甲企业在对乙企业的调查中发现，乙企业拒绝付款的真正原因是乙企业已丧失支付能力，乙企业同时欠丙企业到期债务200万元。但乙企业享有对丁企业的到期债权200万元，由于乙企业管理混乱，乙企业一直没有对丁企业主张其债权。
　　2006年8月20日，甲企业向人民法院请求以自己的名义代位行使乙企业对丁企业的到期债权200万元。人民法院经审理后认定代位权成立，甲企业胜诉。裁定由丁企业向甲企业履行清偿义务，同时甲与乙、乙与丁的债权债务关系消灭。
　　2006年9月10日，丁企业被债权人申请破产，丁企业向甲企业的清偿被中止，甲企业按规定申报了债权。丁企业最终被宣告破产，破产清算时，包括应向 甲企业清偿的200万元在内的普通破产债权总额为1187.5万元，可用于普通债权分配的破产财产总额为285万元。
　　问题：
　　（1）乙企业拒绝付款的理由是否成立？为什么？

『正确答案』乙 企业拒绝付款的理由不成立。根据《合同法》的有关规定，在买卖合同中，当事人约定检验期间的，买方应在检验期间内将标的物的数量或质量不符合约定的情形通 知卖方，买方怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。在本案中，双方约定的检验期间为7月6日～15日。但乙企业未在该检验期间内将部分货物的质 量不符合约定的情况及时通知甲企业，则视为货物的数量和质量符合约定，因此乙企业拒绝付款的理由不成立。

　　（2）人民法院的裁定是否符合有关规定？为什么？
『正确答案』人 民法院的裁定符合规定。根据《合同法》及有关规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务 人的债权，代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务， 债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。在本案中，人民法院裁定“由丁企业向甲企业履行清偿义务，同时甲与乙、乙与丁的债权债 务关系消灭”符合法律规定。

　　（3）丁企业破产后，甲企业可以得到的清偿额是多少？列出计算过程。
『正确答案』丁企业破产后，甲企业可以得到的清偿额是48万元。计算过程为：285÷1187.5×200＝48（万元）

　 八、国有独资、破产、商标
　　某国有独资企业董事会成员有5人，其中4人是国家投资机构任命的干部，1人为职工代表。因该职工代表经常提意见，董事会投票决定撤掉该职工代表董事职 务，在没有合适人选前，董事会成员暂时为4人。另外，董事会决定在上海设立一子公司，该子公司为有限责任公司，企业对此子公司投资100万元。经介绍，该 子公司决定与某乡镇企业合作开办啤酒厂，该子公司投入资金180万元，其中包括从银行的贷款100万元。由于生产的啤酒质次价高，几乎无人问津。该子公司 与某乡镇企业合谋假冒当地名牌啤酒，后被查获，180万元全部亏损，被债权人申请破产。
　　该子公司提出和解协议，经债权人会议通过，由人民法院审查认可。在和解协议执行期间，该子公司决定放弃原母公司对其的欠款50万元，并且将自己的汽车无偿转让给母公司。债权人知道后向法院举报，要求宣告其破产。
　　问题：
　　（1）该国有独资公司董事会的组成是否合法？说明理由。
『正确答案』该国有独资公司董事会的组成，违反了《公司法》的规定。《公司法》规定，“公司的董事会成员中应当有公司的职工代表，董事会的职工代表由公司职工民主选举产生。”而本案中的国有独资公司后来的董事会中没有职工代表，不能体现国有独资公司的民主性。

　　（2）该国有独资公司是否应对上海子公司的全部债务承担连带责任？说明理由。
『正确答案』该 国有独资公司对上海子公司的全部债务仅以其100万元出资额为限承担有限责任，而不承担连带责任。根据《公司法》规定，子公司具有企业法人资格，依法独立 承担民事责任。该国有独资公司与上海子公司是两个相互独立的法人，它虽然可以通过行使权利来决定子公司的经营方针、董事及经理的任免，但子公司的经营活动 是由该公司的董事、经理自行负责的。所以，子公司应以其全部资产对其债务承担责任，该国有独资公司则以其对子公司的投资额为限承担责任。

　　（3）该子公司假冒当地名牌啤酒是何种行为？应负何种民事责任？
『正确答案』该 子公司行为属于侵犯注册商标专用权。侵犯注册商标专用权的法律责任包括：民事责任、行政责任和刑事责任。民事责任主要包括：停止侵犯；消除影响；赔偿损失 等。其中，根据《商标法》的规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包 括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理的开支。上述所称侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判 决给予50万元以下的赔偿。

　　（4）债权人要求宣告该子公司破产的申请，能否得到法院的支持？说明理由。
『正确答案』债 权人要求宣告该子公司破产符合法律规定，法院应当支持。《破产法》规定：债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和 解协议的执行，并宣告债务人破产。债务人不能执行或者不执行和解协议的行为包括：转移财产、隐匿或私分财产和放弃自己债权的行为。

　　九、合同、票据
　　甲乙两公司采用合同书形式订立了一份买卖合同，双方约定由甲公司向乙公司提供100台水泵，甲公司于8月31日以前交货，并负责将货物运至乙公司，乙 公司在收到货物后10日内付清货款。合同订立后双方均未签字盖章。7月28日，甲公司与丙运输公司订立货物运输合同，双方约定由丙公司将100台水泵运至 乙公司。8月1日，丙公司先运了70台水泵至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日签发一张见票后1个月付款的银行承兑汇票给甲公司，将70台水泵的货款 付清。
　　8月12日甲公司在与B公司的买卖合同中将承兑后的汇票背书转让给B公司，8月15日，持票人B公司向银行提示付款，银行以“甲公司在背书转让时未记载背书日期”为由拒绝付款。
　　8月20日，甲公司掌握了乙公司转移财产、逃避债务的确切证据，随即通知丙公司暂停运输其余30台水泵，并通知乙公司中止交货，要求乙公司提供担保； 乙公司及时提供了担保。8月26日，甲公司通知丙公司将其余30台水泵运往乙公司，丙公司在运输途中发生交通事故，30台水泵全部毁损，致使甲公司8月 31日前不能按时全部交货。 9月5日，乙公司要求甲公司承担违约责任。
　　问题：
　　（1）甲乙公司订立的买卖合同是否成立？并说明理由。
『正确答案』甲乙公司订立的买卖合同成立。根据《合同法》的规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。虽然甲乙双方没有在合同书上签字盖章，但甲公司已将70台水泵交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

　　（2）银行拒绝付款的理由是否成立？并说明理由。
『正确答案』① 公司章程规定公司可以合伙他企业投资不违反规定。根据《公司法》规定，公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带 责任的出资人。根据《合伙企业法》规定，合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。
　　②公司章程规定的公司股东滥用股东权利给公司造成损失的，由该股东承担赔偿责任符合规定。根据《公司法》规定，公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

　　[答案]银行拒绝付款的理由不成立。根据《票据法》的规定，背书日期作为相对应记载事项，如果未在汇票上记载，并不影响汇票本身的效力（背书日期如未记载，则视为汇票到期日前背书）。
　　（3）甲公司8月20日中止履行合同的行为是否合法？并说明理由。
『正确答案』甲公司8月20日中止履行合同的行为合法。根据《合同法》的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有转移财产、逃避债务的情形，可以行使不安抗辩权，中止履行合同。

　　（4）乙公司9月5日要求甲公司承担违约责任的行为是否合法？并说明理由。
『正确答案』乙公司9月5日要求甲公司承担违约责任的行为合法。根据《合同法》的规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，照法律规定或者按照约定解决。

　　（5）丙公司对货物毁损应承担什么责任？并说明理由。
『正确答案』丙公司对货物毁损应向甲公司承担损害赔偿责任。根据《合同法》的规定，承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任。

　　十、票据、定金、公司
　　甲公司拟从乙公司购买一套设备，总价款为人民币150万元。双方约定：1998年5月28日，甲公司向乙公司支付定金人民币50万元；乙公司于7月8 日交货，甲公司在收货后10日内付清余款。5月28日，甲公司向乙公司开出一张金额为人民币50万元的转账支票。6月10日，乙公司向付款人Y提示付款， 付款人Y拒绝付款。乙公司在遭拒绝付款后，遂向甲公司要求重新出票，在甲公司重新出票后，乙公司方获付款。7月8日，乙公司按时交货。7月12日，甲公司 将从丙公司背书受让的一张金额为人民币100万元的银行汇票背书转让给乙公司。7月13日，乙公司由于偿还债务又将该汇票背书转让给丁公司。7月15日， 甲公司发现乙公司交付的货物为伪劣产品，遂即通知付款人W拒绝向上述银行汇票的持票人付款，但丁公司于7月16日向付款人W提示该汇票请求付款时，付款人 W仍然按票面金额向丁公司支付了全部票款。
　　7月18日，甲公司将货物退还了乙公司，同时要求乙公司返还货款及承担担保责任；乙公司同意退还货款，但认为此举应视为甲公司解除合同，所以拒绝承担担保责任。甲公司遂向人民法院提起诉讼。
　　经查：乙公司系由A、B、C三家企业共同投资设立的一家有限责任公司，该公司于1998年元月18日成立，注册资金为人民币150万元，其中：A企业 以现金人民币30万元出资；B企业以房屋折价人民币60万元出资；C企业以办公设施折价人民币60万元出资。经有关中介机构评估和审定：A企业出资的现金 如数到位，但不久即将出资现金20万元借给亲戚使用，一直未还；B企业出资的房屋价值仅为人民币20万元；C企业出资的办公设施实际价值只有人民币15万 元。
　　问题：
　　（1）付款人Y拒绝向乙公司支付所持转账支票票款是否正确？为什么？
『正确答案』付款人Y拒绝向乙公司支付所持转账支票票款正确。因为，该支票已过提示付款期间，根据《票据法》的规定，该支票的持票人应当自出票日起10日内提示付款，而持票人提示付款的期间已超过10日。

　　（2）付款人W向丁公司支付所持银行汇票票款是否正确？为什么？
『正确答案』付 款人W向丁公司支付所持银行汇票票款正确。因为，票据关系一旦成立之后，即与基础关系相分离，根据《票据法》的有关规定，只有持有人是不履行约定义务的与 自己有直接债权债务关系的人，票据债务人才可进行抗辩。而丁公司既与甲公司无直接的债权债务关系，又与付款人w无直接的债权债务关系，故付款人不得拒绝向 丁公司支付其提示的票款。

　　（3）甲公司与乙公司的定金条款有何不妥之处？
『正确答案』甲公司与乙公司的定金条款中规定的数额不妥。《合同法》规定，定金的数额由当事人约定，但对超过主合同标的额20%的部分，人民法院不予支持。

　　（4）乙公司能否以甲公司解除合同为由，免除担保责任？
『正确答案』乙 公司不能免除担保责任。根据《担保法》规定，定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除合同，收受定金的一方可以双倍返还定金 为代价而解除合同。但本题中，由于乙公司交付的货物为伪劣商品，不适用解除的规定。而应根据《担保法》规定，因当事人一方延迟履行或其他违法行为，致使合 同目的不能实现，可以适用定金罚则。

　　（5）乙公司的股东如何承担出资不实的民事责任？
『正确答案』根 据《公司法》的有关规定，有限责任公司的股东作为出资的实物，如果实际价额显著低于公司章程所定价额的、应当由交付出资的股东补交其差额，公司设立时其他 股东对其承担连带责任；未按规定缴纳所认缴出资的股东应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。因此，B和C应补交其出资差额，如果B和C或其中之一不能 补足该差额时，A应承担连带责任。

　　（6）A企业抽逃出资的行为应如何处理？
『正确答案』根 据《公司法》的规定，在公司成立后，抽逃出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5%以上15%以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任， 处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额2%以上10%以下的罚金。单位犯此罪的，对单位处以罚金，并对其直接负责的主管 人员和其他直接责任人员处5年以下有期徒刑或者拘役。