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2006司法考试全真模拟试卷第一套卷二(多选)及答案

来源:233网校 2006年8月2日

71.[参考答案] CD

[测试点] 行政主体的资格。

[解析] 行政主体是指享有行政职权,能以自己的名义行使国家行政职权,作出影响行政相对人权利义务的行政行为,并能由其本身对外承担行政法律责任的组织。行政主体包括行政机关和法律、法规授权的组织。公务员不是行政主体,因为他虽然行使国家行政职权,实施行政行为,但他们对自己行使职权的行为并不由其本身对外承担法律责任。因此B不能选。此外,还要将行政主体与行政机关相区别,并非所有的行政机关都能够成为行政主体,行政机关也并非在所有场合都能成为行政主体。行政机关在法律上可以具有双重身份,即民事主体和行政主体。当行政机关购买办公用品时,其身份是民事主体;当其以权力享有者的身份进行管理时,其身份是行政主体。因此,A也不能选。C、D选项中的卫生防疫站和大学都是事业单位而非行政机关,但是根据法律、法规的授权行使行政职权的,属于法律、法规授权的组织,因此具有行政主体资格。

72.[参考答案] BD

[测试点] 行政诉讼的判决种类及其适用范围。

[解析] 《行政诉讼法解释》第58条规定:被诉具体行政行为违法,但撤销该具体行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的,人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法的判决,并责令被诉行政机关采取相应的补救措施;造成损害的,依法判决承担赔偿责任。

本案虽然是规划局的批准建房行为违法,但如果法院作出撤销判决势必导致整栋大楼被拆除,那么肯定会给国家利益或者公共利益造成重大损失,因此法院只能确认该批准行为违法,然后责令规划局采取补救措施,因此选BD。

73.[参考答案] AB

[测试点] 行政诉讼的地域管辖和级别管辖。

[解析] 《行政诉讼法》第13条规定:基层人民法院管辖第一审行政案件。

第14条规定:中级人民法院管辖下列第一审行政案件:(一)确认发明专利权的案件、海关处理的案件;(二)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;(三)本辖区内重大、复杂的案件。

第15条规定:高级人民法院管辖本辖区内重大、复杂的第一审行政案件。

第16条规定:最高人民法院管辖全国范围内重大、复杂的第一审行政案件。

第17条规定:行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。

因此,最初作出罚款决定的行政机关所在地——B区和复议机关所在地——C区人民法院均有管辖权。

74.[参考答案] AD

[测试点] 原告起诉的举证责任。

[解析] 《行政诉讼证据规定》第4条规定:公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时,应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。在起诉被告不作为的案件中,原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。但有下列情形的除外:(一)被告应当依职权主动履行法定职责的;(二)原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的。被告认为原告起诉超过法定期限的,由被告承担举证责任。

依此,AD是正确答案,而BC都不符合法律对除外情形的规定。

75.[参考答案] BCD

[测试点] 人民法院对行政处罚的强制执行申请不予受理的情形。

[解析] 《行政诉讼法解释》第84条规定:“行政机关申请法院强制执行其具体行政行为,应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起180日内提出。逾期申请的,除有正当理由外,人民法院不予受理”。依该解释第95条的规定,明显缺乏事实根据、明显缺乏法律依据,或其他明显违法并损害被执行人合法权益的,人民法院应裁定不准予执行,故A项不选。

又根据《行政诉讼法解释》第87条规定:法律、法规没有赋予行政机关强制执行权,行政机关申请人民法院强制执行的,人民法院应当依法受理。法律、法规规定既可以由行政机关依法强制执行,也可以申请人民法院强制执行,行政机关申请人民法院强制执行的,人民法院可以依法受理。

根据以上规定,本题应选BCD项。

76.[参考答案] ABD

[测试点] 行政许可的依赖保护原则。

[解析] 根据《行政许可法》第8条的规定,信赖保护原则是指,公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护,行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止,或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的,为了公共利益的需要,行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的,行政机关应当依法给予补偿。ABD项都体现了该原则。依据《行政许可法》第69条,C项中是行政机关工作人员违法行使职权给公民、法人或者其他组织造成损害,行政机关给予赔偿的情况,不符合信赖保护原则的规定。

77.[参考答案] BD

[测试点] 行政许可的实施机关。

[解析] 《行政许可法》第25条规定:经国务院批准,省、自治区、直辖市人民政府根据精简、统一、效能的原则,可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。调整政府部门的职能是人民政府权限范围内的事,该决定并不违反职权法定原则,而且提高了政府效率,方便了市民。所以,AC项的说法不正确,应选BD项。

78.[参考答案] ABC

[测试点] 可以代为申请复议的主体。

[解析] 《行政复议法》第10条:依照本法申请行政复议的公民、法人或者其他组织是申请人。有权申请行政复议的公民死亡的,其近亲属可以申请行政复议。有权申请行政复议的公民为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,其法定代理人可以代为申请行政复议。有权申请行政复议的法人或者其他组织终止的,承受其权利的法人或者其他组织可以申请行政复议。

ABC项属于死亡的有权申请行政复议的人的近亲属。D项明显是错误的。

79.[参考答案] ABCD

[测试点] 刑事赔偿程序。

[解析] 根据《国家赔偿法》第12、20、22条的规定,赔偿义务机关对依法确认有第15、16条规定的情形的,应予赔偿。赔偿义务机关逾期不予赔偿或者赔偿请求人对赔偿数额有异议的,赔偿请求人可以向上一级机关申请复议,赔偿义务机关是法院的,赔偿请求人可以向上一级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。赔偿请求人不服复议决定或者复议机关逾期不作决定,赔偿请求人可以向复议机关所在地同级法院赔偿委员会申请作出决定。

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