国家司法考试刑事法笔记第六章

第六章  共同犯罪

一、共犯的成立条件

1、主体条件：两人以上，包括拟制的人

2、主观条件：必须有共同故意，相互之间有意思联络

注意：故意内容不同不构成共犯，直接故意和间接故意可以构成共犯，不成立共犯的情形

①共同过失不构成共犯，例外，交通肇事后，车主或乘客指使司机逃逸，致使人死亡的，成立交通肇事罪（此罪为过失罪）共犯；

②故意犯罪和过失犯罪不构成共犯，如罪犯脱逃，监管人员失职，各归其罪（脱逃罪，监管人员失职致使再押人员脱逃罪）不是共犯；

③同时犯不构成共犯，没有意思联络，二人以上在同时同地对同一像犯罪，如两人不约而同在一个仓库盗窃，各偷各的，不认为是共犯；出车祸，财物撒一地，路人拿物品，司法解释认为是盗窃，但不成立共犯；

④先后实施相关的故意犯罪，没有意思联络，不构成共犯，如甲和乙先后去丙家偷窃；

⑤超出共同故意之外的犯罪不是共犯

例1：某甲和某乙共同盗窃，某乙在外望风，某乙发现房东回来，就告诉某甲快撤，但某甲舍不得那些财物，就对房东实施了暴力。这种情况下，甲乙在盗窃罪范围内构成共犯，某乙定盗窃，某甲定抢劫。

例2：甲、乙共同盗窃，乙在外望风，甲不光实施了盗窃行为，还对室内的妇女进行了强奸。这种情况下，甲定盗窃罪，乙定盗窃罪和强奸罪数罪并罚。

⑥事先没有通谋的窝藏、包庇、窝赃、销赃行为不构成共犯，若有通谋，则成立共同犯罪；

例：梁某欲冒充某供销社诈骗某工厂衬衫5000件。并告知周某，让周某联系衬衫销路，以便到衬衫厂提货后迅速出手。周某表示不愿到厂家提货，但可帮助联系衬衫销路。第二天，梁某雇车到衬衫厂，提取衬衫5000件。运到服装城后，销给周某联系的客户4000件，得数8万元。另1000件推销给服装个体户李某，李某从梁、周小声言谈和急于出手的神态上，知悉此货系骗来的，考虑到自己未骗人，且买卖自由，便压价收购1000件衬衫。梁某给周某1．5万元。本案中，梁某构成合同诈骗罪没有什么疑问，关键是周某、李某是否与梁某构成共同犯罪。正解是，周某构成共同犯罪，李某不构成共同犯罪。理由是，周某与梁某事先通谋，承担销赃分工（尽管没有直接实行诈骗行为），以共犯论，构成合同诈骗罪。而李某没有事先通谋，不构成共犯，构成收购赃物罪。

⑦片面共犯不构成共犯

例：某甲追杀某丙，丙也是某乙的仇人，于是某乙绊了某丙一跤，某甲上前一刀砍死了某丙，但某甲并不知道某乙在帮他。某乙就是某甲的片面共犯，但相互间没有意思联络，不构成共犯，分别构成故意杀人罪。

⑧间接正犯不构成共犯

指把他人当工具实行的情况；如唆狗咬人，训练猴子偷窃，这些为直接实行，指使人去实行，该人是直接实行，指使者是间接实行，若该人有精神病、未达到责任年龄，此时认为其所做所为是指使者所为，按照实行犯一样承担全部罪责，若该人是不知情，托该人带毒品，则亦可认为是间接实行犯；利用邮局寄炸弹

例1：某甲（女）恨某乙，就灌醉了某乙，然后唆使精神病人丙强奸了某乙。某甲就是间接正犯，构成强奸罪，不和丙构成共犯。例2：某甲教唆不满15岁的某乙盗窃财物，然后平分。某甲和某乙不构成共犯。

3、客观条件：必须有共同的行为，即同一构成要件行为。

①两人共同预谋，还没实施，也是共犯关系

②共同犯罪要是同一构成要件的行为

例1：甲、乙共同走私，共同用一条走私船，甲走私淫秽物品，乙走私假币，甲、乙不构成共同犯罪。

例2：15岁的甲和17岁的乙共同走私、制造、贩卖毒品。甲、乙构成共同犯罪，只不过处理方式不同，定的罪名不同，甲是贩卖毒品罪，乙是走私、制造、贩卖毒品罪。（所以说，共同犯罪并不一定定相同的罪名）

两人预谋抢钱，甲要求乙一起抢钱，乙站在旁边不动，甲自己上去抢，抢得钱一起花了。乙为抢劫共犯。