刑事法专题十一——刑罚的裁量

概念

是指犯罪人归案后，揭发他人的犯罪行为查证属实的，或者提供重要线索从而得以侦破其他案件的行为。

种

类

一般立功

①犯罪分子到案后检举、揭发他人犯罪行为（包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪），经查证属实；②提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实的；③阻止他人犯罪活动；④助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；⑤有其他有利于国家和社会的突出表现。

重大立功

①检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；②提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实；③阻止他人重大犯罪活动；④协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；⑤对国家和社会有其他重大贡献等。

法律后果

①一般立功表现，可以从轻或减轻处罚；②重大立功表现，可以减轻或免除处罚；③犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或免除处罚。

名称

主要内容

吸收原则

指在对数罪分别宣告的刑罚中，选择其中最重的刑罚为执行的刑罚，其余较轻的刑罚被最重的刑罚所吸收，不予执行的合并处罚原则。

并科原则

并科原则，是指将一人所犯数罪分别宣告的各罪刑罚绝对相加、合并执行的合并处罚原则。

限制加重原则

限制加重原则，是指以一人所犯数罪中法定（应当判处）或已被判处的最重刑罚为基础，再在一定的限度之内对其予以加重作为执行并罚的合并处罚原则。

混合原则

我国刑法在第69条从总体上确立了限制加重原则，同时兼顾考虑了并科原则和吸收原则。

情形

并罚原则及主要内容

注意事项

1、判决宣告以前一人犯数罪的并罚

直接并罚：根据刑法第69条的规定，判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。但是管制最高不能超过3年，拘役最高不能超过1年，有期徒刑最高不能超过20年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。

对于判决宣告以前发现的同种数罪，原则上无须并罚，但是如果以一罪论处违反罪刑相适应原则的，则且实行并罚。

2、刑法执行完毕以前发现漏罪的并罚

先并后减：根据刑法第70条的规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪人在判决宣告以前还有其他罪没有判的，应当对新发现的罪作出判处，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第69条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。

漏罪中可以有与以前判决中同种的罪，即漏罪属同种罪也必须并罚。

3、刑罚执行完毕以前又犯新罪的并罚

先减后并：根据刑法第71条的规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪人又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第69条的规定，决定执行的刑罚。也就是说，首先应从前罪判决决定执行的刑罚中减去已经执行的刑罚，然后将前罪未执行的刑罚与后罪所判处的刑罚并罚，决定执行的刑罚。

所犯新罪中可以有与前判决中同种的罪。

4、其他情形

（1）在刑罚执行期间又犯新罪并且发现其在原判决宣告以前的漏罪，应先处理漏罪再处理新罪（先旧后新），即：先将漏罪与原判决的罪，根据刑法第70条规定的先并后减的方法进行并罚；再将新罪的刑罚与前一并罚后的刑罚还没有执行的刑期，根据刑法第71条规定的先减后并的方法进行并罚。

（2）原判就是数罪，在刑罚执行过程中又发现漏罪的，在原判决所确实的执行刑基础上而非各罪宣告刑基础上进行并罚；原判就是数罪，在刑罚执行过程中又发现数个漏罪的，应当用用数个漏罪的宣告刑与原判决所确实的执行刑并罚。只要是在刑罚执行期间发现的漏罪，无论漏罪是一个还是多个，也不论原判决的前罪是一个还是多个，同样适用先并后减的并罚方法。

（3）原判就是数罪，在刑罚执行过程中又犯新罪的，新罪应当与原判决所确实的执行刑进行并罚；原判就是数罪，在刑罚执行过程中又犯数个新罪的，应当用用数个新罪的宣告刑与原判决所确实的执行刑并罚。只要是在刑罚执行期间又犯罪，无论新罪是一个还是多个，也不论原判决的前罪是一个还是多个，同样适用先减后并的并罚方法。

（4）原判就是数罪，在刑罚执行过程中又犯数个新罪，同时又发现数个漏罪的，采用先旧后新的方法，按（2）至（3）的并罚方法并罚。

对被判处有期徒刑的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又重新犯罪，如果所犯新罪无须判处附加刑剥夺政治权利的，应当按照刑法的规定，在对被告人所犯新罪作出判决时，将新罪所判处的刑罚和前罪没有执行完毕的附加刑剥夺政治权利，按照数罪并罚原则，决定执行的刑罚，即在新罪所判处的刑罚执行完毕以后，继续执行前罪没有执行完毕的附加刑剥夺政治权利。