国家统一司法考试刑法法条串讲（四）

第二十九条  教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。 
教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。 
如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或减轻处罚。 
【讲解】这是教唆犯的规定，要注意教唆犯的特点，是唆使他人犯罪，而本人没有参与犯罪的实行，也不打算参与犯罪的实行。如果教唆犯参与了犯罪的实行，那么就意味着同一个人既有教唆行为，又有参与行为。这两个犯罪行为之间，实行行为属基本犯罪行为，教唆行为属修正的犯罪构成。因此我们定罪时以基本犯罪行为为准，以实行行为处罚。 
1．如果犯罪人打算参与犯罪的实行，那么他属共谋。如甲、乙、丙三人一起聊天，说最近做毒品很赚钱，那么咱们也做吧。一人出20万投资。其中，甲某说我有工作，比较忙，你们俩没工作，那么我出资可以，但我不能去，我分红可以少分一点儿，你俩各40%，我20%。此案中，乙、丙贩卖毒品，而甲没有直接贩卖行为，甲不是教唆犯，他是共谋者。 
2.教唆犯和共犯的关系：教唆他人犯罪的，意味着教唆者和犯罪者之间构成共犯关系，对教唆犯的处罚应按照他在共犯中作用进行，这意味着，作用大的按主犯处罚，承担全部责任，不享受宽大的待遇；起次要作用的，可按从犯处罚，可以享受从轻处罚的待遇。根据经验表明，教唆犯一般起主要作用，按主犯处罚，但并不排除教唆犯起次要作用，按从犯处罚的可能性。 
3.教唆不满18周岁的人犯罪的，从重处罚。这其实是一个法定的从重处罚的情节，这个规定主要出于对未成年人的保护。这里有个教唆犯与间接实行犯区分的问题，教唆不满18周岁人犯罪的，对教唆犯应从重处罚，但假如那个未成年人尚未达到责任年龄，例如教唆一个不满15周岁的人去盗窃，此时教唆者是实行犯中的间接实行犯。 
4.如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或减轻处罚。如果教唆是不成功的，那么就只有教唆犯一个人构成犯罪。对被教唆犯的处罚，中外法律规定是不一样的，在我国即便被教唆者没有犯所教唆的犯罪，也要惩处教唆犯，这是我国对教唆犯的基本态度，只不过可以从轻或减轻处罚。 
在教唆犯和实行犯的关系问题上，注意以下几点： 
①如果教唆他人犯罪，并且他人已构成犯罪既遂，此时实行犯是既遂犯，按犯罪既遂处罚。教唆犯也按既遂处罚。 
②如果教唆他人犯罪，他人构成犯罪未遂，实行犯是未遂犯，那么教唆犯适用未遂犯的规定可以从轻或减轻处罚。 
③如果教唆他人犯罪，他人没有着手实行，在预备阶段就被抓了，是预备犯。这时教唆犯如果认为是预备犯，则可以从轻、减轻、免除处罚。如果按本条第二项处罚，则不能适用免除处罚。在既遂的、未遂的情形下教唆犯都跟着实行犯处罚，但是涉及到预备犯，应直接按第29条第二项适用从轻、减轻处罚。 
5．教唆不是独立的罪名，因此对教唆犯应根据教唆的内容定罪。例如教唆他人盗窃的定盗窃罪，教唆他人杀人的定杀人罪，而不能定教唆罪。注意法律明确规定了一些以教唆的方法实施的犯罪，如本法第359条规定的引诱、容留、介绍他人卖淫罪，虽然行为人采取了引诱、教唆的方法，但由于《刑法》已将其规定为独立的罪名，所以这种教唆行为不同于教唆犯，不能依据前面的原则定罪。 
6．要把教唆犯和《刑法》第295条规定的传授犯罪方法罪区分开来。传授犯罪方法罪要求行为人将具体的实施某种犯罪的方法、技巧传授给他人，但不要求他唆使他人去实施犯罪，对于这种行为法律规定了独立的罪名和法定刑，是一个独立的罪名；教唆犯却只是唆使他人去实施犯罪，引起他人的犯罪故意，不要求传授具体的犯罪方法，它也不是独立的罪名，要根据教唆的内容定罪。 
【特别提示】教唆犯罪一直都是司法考试中的一个难点。2000年、2003年都曾考到。