司法考试历年试题解析：刑事法(一)

　　（2004年）
　　1.韩某在向张某催要赌债无果的情况下，纠集好友把张某挟持至韩家，并给张家打电话，声称如果再不还钱，就砍掉张某一只手。韩某的作为：
　　A.构成非法拘禁罪
　　B.构成绑架罪
　　C.构成非法拘禁罪和绑架罪的想象竞合犯
　　D.构成敲诈勒索罪
　　答案及解析：A 刑法第238条第1、2、3款规定，“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。”“犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。”“为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。”
　　2.药店营业员李某与王某有仇。某日王某之妻到药店买药为王某治病，李某将一包砒霜混在药中交给王妻。后李某后悔，于第二天到王家欲取回砒霜，而王某谎称已服完。李某见王某没有什么异常，就没有将真相告诉王某。几天后，王某因服用李某提供的砒霜而死亡。李某的行为属于：
　　A.犯罪中止
　　B.犯罪既遂
　　C.犯罪未遂
　　D.犯罪预备
　　答案及解析：B 此题情形属于犯罪既遂而不属于犯罪中止，犯罪中止必须是没有发生作为既遂标志的犯罪结果。行为人虽然自动放弃犯罪或者自动采取措施防止结果发生，但如果发生了作为既遂标志的犯罪结果，就不成立犯罪中止。
　　3.卡车司机甲在行车途中，被一吉普车超过，甲顿生不快，便加速超过该车。不一会儿，该车又超过了甲，甲又加速超过该车。当该车再一次试图超车行至甲车左侧时，甲对坐在副座的乙说，“我要吓他一下，看他还敢超我。”随即将方向盘向左边一打，吉普车为躲避碰撞而翻下路基，司机重伤，另有一人死亡。甲驾车逃离。甲的行为构成：
　　A.故意杀人罪
　　B.交通肇事罪
　　C.破坏交通工具罪
　　D.故意杀人罪和故意伤害罪的想象竞合犯
　　答案及解析：B.交通肇事罪是指违反交通管理法规，发生重大交通事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失，危害公共安全的行为。本题中，甲并无故意杀人或故意伤害的故意，也无破坏交通工具的故意。
　　4.下列案例中哪一项成立犯罪未遂？
　　A.甲对胡某实施诈骗行为，被胡某识破骗局。但胡某觉得甲穷困潦倒，实在可怜，就给其3000元钱，甲得款后离开现场
　　B.乙为了杀死刘某，持枪尾随刘某，行至偏僻处时，乙向刘某开了一枪，没有打中；在还可以继续开枪的情况下，乙害怕受刑罚处罚，没有继续开枪
　　C.丙绑架赵某，并要求其亲属交付100万元。在提出勒索要求后，丙害怕受刑罚处罚，将赵某释放
　　D.丁抓住妇女李某的手腕，欲绑架李某然后出卖。李为脱身，便假装说：“我有性病，不会有人要。”丁信以为真，于是垂头丧气地离开现场
　　答案及解析：A 刑法第23条第1款的规定，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。A选项成立犯罪未遂，甲后来得到的3000元钱不是因诈骗而来的。B选项成立犯罪中止。C选项成立犯罪既遂，绑架罪是行为犯，只要实施了绑架行为就构成既遂。D选项成立犯罪中止。“能达目的而不欲”时是中止，“欲达目的而不能”时是未遂。
　　5.个体户甲开办的汽车修理厂系某保险公司指定的汽车修理厂家。甲在为他人修理汽车时，多次夸大汽车毁损程度，向保险公司多报汽车修理费用，从保险公司骗取12万余元。对甲的行为应如何论处？
　　A.以诈骗罪论处
　　B.以保险诈骗罪论处
　　C.以合同诈骗罪论处
　　D.属于民事欺诈，不以犯罪论处
　　答案及解析：A.保险诈骗罪的犯罪主体是特殊主体，即投保人、被保险人或受益人，本题不构成保险诈骗罪。合同诈骗罪采用的是特定的手段，即利用签订、履行合同的方式进行诈骗，本题不构成合同诈骗罪。
　　6.甲15周岁，系我国某边镇中学生。甲和乙一起上学，在路上捡到一手提包。打开后，发现内有1000元钱和4小袋白粉末。甲说：“这袋上有中文‘海洛因’和英文‘heroin’及‘50g’的字样。我在电视上看过，这东西就是白粉，我们把它卖了，还能发一笔财。”二人遂将4袋白粉均分。甲先将一袋白粉卖与他人，后在学校组织去邻国旅游时，携带另一袋白粉并在境外出售。甲的行为：
　　A.构成走私毒品罪
　　B.构成非法持有毒品罪
　　C.构成贩卖毒品罪
　　D.构成走私、贩卖毒品罪
　　答案及解析：C.已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。
　　7.下列哪一种行为可以构成伪证罪？
　　A.在民事诉讼中，证人作伪证的
　　B.在刑事诉讼中，辩护人伪造证据的
　　C.在刑事诉讼中，证人故意作虚假证明意图陷害他人的
　　D.在刑事诉讼中，诉讼代理人帮助当事人伪造证据的
　　答案及解析：C 伪证罪，是指在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的行为。
　　8.1998年11月4日，甲到娱乐场所游玩时，将卖淫女乙（1984年12月2日生）带到住所嫖宿。一星期后甲请乙吃饭时，乙告知了自己年龄，并让甲到时为自己过生日。饭后，甲又带乙到住处嫖宿。甲的行为属于：
　　A.奸淫幼女罪
　　B.强奸罪
　　C.嫖宿幼女罪
　　D.应受治安处罚的嫖娼行为
　　答案及解析：C.嫖宿幼女罪是指在嫖娼时，与不满14周岁的卖淫幼女发生性行为的行为。
　　9.罗某犯放火罪应被判处10年有期徒刑，此时人民法院对罗某还可以适用的附加刑是：
　　A.罚金
　　B.剥夺政治权利
　　C.没收财产
　　D.赔偿经济损失
　　答案及解析：B 刑法第56条规定：对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒（即投放危险物质——引者注）、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，附加剥夺政治权利。故B对。刑法第114、115条的规定，犯本罪，尚未造成严重后果的，处3年以上10年以下有期徒刑；致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。故AC错，赔偿经济损失不属于附加刑。故D错。
　　10.下列哪一说法是正确的？
　　A.甲违反海关法规，将大量黄金运输进境，不予申报，逃避关税。甲的行为成立走私贵重金属罪
　　B.乙生产、销售劣药，没有对人体健康造成严重危害，但销售金额超过了5万元。乙的行为成立生产、销售伪劣产品罪
　　C.丙在自己的35名同学中高息揽储，吸收存款100万元，然后以更高的利息贷给他人。丙向其同学还本付息后，违法所得达到数额较大标准。丙的行为成立非法经营罪与高利转贷罪的想象竞合犯
　　D.承担资产评估职责的丁，非法收受他人财物后，故意提供虚假证明文件。丁的行为构成公司、企业人员受贿罪与提供虚假证明文件罪，应实行数罪并罚
　　答案及解析：B A错，走私贵重金属罪单指非法运输“出境”的行为。B对，生产、销售伪劣药罪要求“对人体健康造成严重危害”故B不构成生产、销售伪劣药罪，但因其“销售金额在5万元以上”，所以构成生产、销售伪劣产品罪。C错，C情形构成非法吸收公众存款罪，高利转贷罪表现为套取金融机构信贷资金高利转贷他人，故C不构成高利转贷罪。非法经营罪侵犯的客体是国家对物资、金银、对外贸易及工商的管理秩序，故C不构成非法经营罪。D错，丁的行为构成提供虚假证明文件罪。犯本罪的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；中介组织人员索取他人财物或者非法收受他人财物又提供虚假证明文件的，处5年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。因此“收受他人财物”是提供虚假证明文件罪的加重犯，不并罚。
　　11.陈某在商场金店发现柜台内放有一条重12克、价值1600元的纯金项链，与自己所戴的镀金项链样式相同。陈某以挑选金项链为名，乘售货员不注意，用自己的镀金项链调换了上述纯金项链。陈某的行为：
　　A.构成盗窃罪
　　B.构成诈骗罪
　　C.构成诈骗罪与盗窃罪的想象竞合犯
　　D.构成诈骗罪与盗窃罪二罪
　　答案及解析：A 陈某的行为是“乘售货员不注意”，属于暗中“秘密窃取”，而不是从明处去“骗取”。
　　12.朱某因婚外恋产生杀害妻子李某之念。某日晨，朱在给李某炸油饼时投放了可以致死的“毒鼠强”。朱某为防止其6岁的儿子吃饼中毒，将其子送到幼儿园，并嘱咐其子等他来接。不料李某当日提前下班后将其子接回，并与其子一起吃油饼。朱某得知后，赶忙回到家中，其妻、子已中毒身亡。关于本案，下列哪一说法是正确的？
　　A.朱某对其妻、子的死亡具有直接故意
　　B.朱某对其子的死亡具有间接故意
　　C.朱某对其子的死亡具有过失
　　D.朱某对其子的死亡属于意外事件
　　答案及解析：C 朱某对其子之死具有过于自信的过失。
　　13.下列哪一种情形不成立累犯？
　　A.张某犯故意伤害罪被判处有期徒刑3年，缓刑3年，缓刑期满后的第3年又犯盗窃罪，被判处有期徒刑10年
　　B.李某犯强奸罪被判处有期徒刑5年，刑满释放后的第4年，又犯妨害公务罪，被判处有期徒刑6个月
　　C.王某犯抢夺罪被判处有期徒刑4年，执行3年后被假释，于假释期满后的第5年又犯故意杀人罪被判处无期徒刑
　　D.田某犯叛逃罪被判处管制2年，管制期满后20年又犯为境外刺探国家秘密罪，被判处拘役6个月
　　答案及解析：A 由于累犯的成立以前罪“刑罚执行完毕或者赦免以后”5年内再犯罪为条件，故被假释的犯罪人在假释考验期内再犯新罪的，被判处缓刑的犯罪人在缓刑考验期内再犯新罪的，以及被判处缓刑的犯罪人在缓刑考验期满后再犯新罪的，都不成立累犯。故选AD属于特殊累犯。
　　14.孙某因犯抢劫罪被判处死刑，缓期2年执行。在死刑缓期执行期间，孙某在劳动时由于不服管理，违反规章制度，造成重大伤亡事故。对孙某应当如何处理？
　　A.其所犯之罪查证属实的，由最高人民法院核准，立即执行死刑
　　B.其所犯之罪查证属实的，由最高人民法院核准，2年期满后执行死刑
　　C.2年期满后减为无期徒刑
　　D.2年期满后减为15年以上20年以下有期徒刑
　　答案及解析：C ①在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，2年期满以后，减为无期徒刑。②在死刑缓期执行期间，如果确有重大立功表现，2年期满以后，减为15年以上20年以下有期徒刑。孙某在死缓执行期间有过失犯罪，但无故意犯罪，故选C.
　　15.行为人在实施不纯正不作为犯罪时，其罪过：
　　A.只能是故意
　　B.只能是过失
　　C.既可以是故意，也可以是过失
　　D.只能是间接故意
　　答案及解析：C 刑法理论一般将不作为犯罪分为两种类型：一是纯正不作为犯或真正不作为犯，即刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪。二是不纯正不作为犯或不真正不作为犯，即行为人以不作为形式实施的通常为作为形式的犯罪。其罪过可以是故意或者过失，如故意杀人罪不作为犯的罪过为故意，过失致人死亡罪不作为犯的罪过为过失。
　　16.关于罪刑法定原则及其内容，下列哪一选项是正确的？
　　A.罪刑法定原则禁止类推解释与扩大解释，但不禁止有利于被告人的类推解释
　　B.罪刑法定原则禁止司法机关进行类推解释，但不禁止立法机关进行类推解释
　　C.罪刑法定原则禁止适用不利于行为人的事后法，但不禁止适用有利于行为人的事后法
　　D.罪刑法定原则要求刑法规范的明确性，但不排斥规范的构成要件要素
　　答案及解析：C 罪刑法定原则的具体要求如下：①规定犯罪及其法律后果的法律必须是立法机关制定的成文的法律，行政规章不得规定刑罚，习惯法不得作为刑法的渊源，判例也不应作为刑法的渊源。②禁止不利于行为人的事后法。③禁止不利于行为人的类推解释。④禁止绝对的不定刑与绝对的不定期刑。⑤刑法的处罚范围与处罚程序必须具有合理性：只能将值得科处刑罚的行为规定为犯罪，禁止将轻微危害行为当做犯罪处理；处罚程度必须适应现阶段一般人的价值观念。⑥对犯罪及其法律后果的规定必须明确：对犯罪构成的规定必须明确；对法律后果的规定必须明确。⑦禁止不均衡的、残虐的刑罚。故选C.
　　17.甲利用到外国旅游的机会，为了自用，从不法分子手中购买了手枪1支、子弹60发，然后经过伪装将其邮寄回国内。后来甲得知乙欲抢银行，想得到一支枪，就与乙协商，以5000元将其手枪出租给乙使用。乙使用该手枪抢劫某银行，随后被抓获。对甲的行为应如何处理？
　　A.以买卖、邮寄枪支、弹药罪与抢劫罪并罚
　　B.以买卖、邮寄枪支、弹药罪与非法出租枪支罪并罚
　　C.以走私武器、弹药罪与抢劫罪并罚
　　D.以走私武器、弹药罪、非法出租枪支罪、抢劫罪并罚
　　答案及解析：C 走私武器、弹药罪是指违反海关法规，逃避海关监管，非法携带、运输、邮寄武器、弹药进出国（边）境的行为。故甲构成本罪而不构成买卖、邮寄枪支、弹药罪。如果行为人明知租用、借用枪支的人是为了实施某种犯罪而租用、借用枪支，却仍然出租或者出借，则成为租用、借用枪支人所实施犯罪的共犯，应当按照共同犯罪的规定予以处罚。甲后来的行为应定抢劫罪，故选C.
　　18.甲、乙共谋杀害在博物馆工作的丙，两人潜入博物馆同时向丙各开一枪，甲击中丙身边的国家重点保护的珍贵文物，造成文物毁损的严重后果；乙未击中任何对象。关于甲、乙的行为，下列哪一选项是正确的？
　　A.甲成立故意毁损文物罪，因为毁损文物的结果是甲故意开枪的行为造成的
　　B.甲、乙成立故意杀人罪的共犯
　　C.对甲应以故意杀人罪和过失损毁文物罪实行数罪并罚
　　D.甲的行为属于一行为触犯数罪名，成立牵连犯
　　答案及解析：B 甲、乙二人有共同的杀人故意，亦有共同的杀人行为，二人成立故意杀人罪的共犯，打击错误是指由于行为本身的差误，导致行为人所欲攻击的对象与实际受害的对象不一致。应在故意内容与客观行为相统一的范围内认定犯罪。因此，对甲只能以故意杀人未遂论处。
　　19.甲晚上潜入一古寺，将寺内古墓室中有珍贵文物编号的金佛的头用钢锯锯下，销赃后获赃款10万元。对甲应以什么罪追究刑事责任？
　　A.故意损毁文物罪
　　B.倒卖文物罪
　　C.盗窃罪
　　D.盗掘古文化遗址、古墓葬罪
　　答案及解析：C 对盗窃珍贵文物的，如果仅属窃取，应定盗窃罪；在盗窃过程中破坏珍贵文物、名胜古迹的，可以按盗窃罪或者破坏珍贵文物、名胜古迹罪中的一重罪从重处罚，盗窃墓葬，窃取数额较大的财物，应以盗窃罪论处。故选C.
　　20.根据刑法第20条前两款的规定， 行为不负刑事责任；但 必须符合一定条件，否则就会造成新的不法侵害。误认为存在不法侵害，进行“防卫”的，属于假想防卫；不法侵害已经结束后，进行“防卫”的，属于 .防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的，属于 ；关于 的罪过形式，刑法理论上存在争议，但可以肯定的是， 不是独立罪名，应根据其符合的犯罪构成确定罪名，对于 ，应当酌情减轻或者免除处罚。在这段话的空格中：
　　A.2处填写“正当防卫”，5处填写“防卫过当”，1处填写“假想防卫”
　　B.2处填写“正当防卫”，4处填写“防卫过当”，1处填写“假想防卫”
　　C.3处填写“正当防卫”，5处填写“防卫过当”
　　D.3处填写“正当防卫”，4处填写“防卫过当”，1处填写“假想防卫”
　　答案及解析：B 根据刑法第20条前两款的规定，正当防卫行为不负刑事责任；但正当防卫必须符合一定条件，否则就会造成新的不法侵害。误认为存在不法侵害，进行“防卫”的，属于假想防卫；不法侵害已经结束后，进行“防卫”的，属于事后防卫。防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的，属于防卫过当；关于防卫过当的罪过形式，刑法理论上存在争议，但可以肯定的是，防卫过当不是独立罪名，应根据其符合的犯罪构成确定罪名，；对于防卫过当，应当酌情减轻或者免除处罚。