国家统一司法考试合同法笔记（二）

2．先履行抗辩权
（1）权利主体：后履行的一方当事人
（2）与双方违约的关系
例1：甲交货迟延了一周，乙仅支付50%的货款，其他拒不支付。此即双方违约。
例2：按约定甲应于6月1日交货，但甲到9月1日才交货。乙10月1日付款，而非在待定的7月1日付款。这里乙不是违约，是后履行抗辩。

3．不安抗辩权
例：6月1日甲应先履行，一个月后乙才履行，但是，6月1日时甲发现乙存在第68条规定的情况。这时甲享有不安抗辩权，可暂时中止履行。并通知对方提供担保。若对方不提供担保，甲可解除合同。
注意：
①只有先履行一方才享有不安抗辩权。
②有两个阶段。如果甲刚证明乙存在第68条的情形，就解除合同，将不受法律支持。如果事后证明乙不存在该情形，甲应承担违约责任。

（三）第三人代为履行  （合同法第64、65条）
（1）第三人代为履行
例：甲乙之间签订合同，约定中第三人丙交货给乙。这时，丙就被称为代为履行第三人，又称履行辅助人。
（2）第三人代为履行不同于债务转让。
第三人并非合同当事人，不承担违约责任。
例：甲乙之间合同约定甲交货给乙，乙告诉甲将货交给丁即可，丁就是代为受领第三人。如果甲交货不合格，则甲应向乙（而非丁）承担违约责任。

十、 合同的保全  （第73—75条）

1．代位制度
因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可代位行使债务人的债权。“怠于”有特殊含义：唯有以诉的仲裁的方式追讨债权，才是“非怠于”；否则，均为“怠于”。
（1）代位权的实现条件：
①甲乙之间的债务必须合法存在
②甲乙之间的债务必须到期
③甲丙之间的债务必须到期
④甲怠于行使到期债权
⑤甲的怠于行使已经危及到乙的债权实现
（2）代位之诉：
①当事人：原告为债权人，被告为次债务人，原来的债务人成为第三人。
②管辖法院：被告所在地法院
③如果债权人胜诉，诉讼费用由次债务人承担
④如果原告胜诉，被告直接向原告支付
⑤原告胜诉后，未参加诉讼的原债务人的其他债权人请求偿还债务，原告并不享有优先受偿权，而应按比例清偿
⑥原告因代位之诉所支付的有关费用可优先受偿
⑦债权人在自己的债权范围内提起代位之诉，这时，债务人也对次债务人提 起诉讼，不能合并处理，应告知债务人另行起诉。

2．撤销制度
（1）撤销之诉与代位之诉的区别：代位之诉针对的是债务人以消极方式逃避债务，而撤销的诉针对的则是债务人以积极行为逃避债务。
（2）引起撤销之诉的情形有三种：
①债务人放弃到期债权
②债务人无偿转让财产
③债务人以明显的低价转让财产
（3）撤销之诉的效力：使债务人的行为无效。
（4）撤销之诉的程序问题：
①当事人：原告为债权人，被告为原债务人，受让人或受益人为第三人；
②管辖地：被告所在地，即原债务人所在地；
③如果原告胜诉，诉讼费用由被告承担；
④期间：撤销之诉的诉讼时效为1年，撤销权的除斥期间为5年。