国家统一司法考试合同法笔记（二）

六、缔约过失
缔约过失责任的适用
1 欺诈
2 恶意磋商
3 其他违背诚实信用原则的行为
例：乙丙谈判欲结成商业联盟，甲不愿乙丙联盟以不利于己，于是提出优厚的条件，诱使乙推掉与丙的订约机会。后甲明确告知乙不再签订合同，这就是恶意磋商。

（二）缔约过失责任与其他责任的关系
例1：如果甲乙之间没有缔约关系，甲通过不正当手段（如扮成清洁工等）窃取乙商业秘密。只能追究甲的侵权或不正当竞争责任。如果甲乙之间有缔约关系，还可追究缔约过失责任。
例2：甲去商场买东西，在买好东西准备离开或正在谈价的时候，因地滑或踩着西瓜皮而滑倒摔伤。对商场既可追究侵权责任，又可追究缔约过失责任。
例3：乙从一地到另一地，顺便穿过甲商场，结果踩着西瓜皮摔伤。只绝对甲追究侵权责任。
例4：甲乙之间谈判，乙收买甲的一个员工丙而获得甲的商业秘密。乙构成不正当竞争、侵权、缔约过失；丙作为甲的雇员承担劳动法上的责任，乙丙成为共同侵权的连带责任。

（三）缔约过失责任的承担：
赔偿信赖利益的损失。
例：甲为恶意蹉商，乙的损失包括：
①签订合同的有关费用，最信赖利益的损失。
②机会的损失，是信赖利益的损失。
③履行利益的损失。这不是信赖利益的损失。

七、合同的成立与生效

（一）合同成立与生效的关系
分三种情况：
1、第44条第1款：合同自成立时生效。绝大多数合同均是选择。
2、合同成立但不生效。
成立而不生效的合同有：
①附始期的合同。
例：甲乙6月30日签订租赁合同，约定甲父亲死亡时生效，这就是附始期的合同，如果甲父亲7月15日死亡，该合同于7月15日生效。
②附生效条件的合同。
例：甲乙之间6月30日订立合同，约定：如果甲儿子结婚，就可搬进去住。
③需要履行登记、批准手续的：中外合资、中外合营、转让专利权、转让商标权、抵押。
3、有些合同虽成立，但永不生效。
例：中外合资、中外合营合同，提交成都市外经委批准，但外经委认为该合同属污染项目，则该合同无效。

总结：合同生效，合同一定成立；合同成立，但未必生效。