司考讲师指导：《物权法》十大考点解析

　　考点七7 抵押的财产范围
　　考点说明：《物权法》首次规定了未来财产抵押制度，即企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品和产品抵押。
　　一、理论精炼
　　抵押权是对于债务人或第三人不移转占有而供担保的不动产及其他财产，优先清偿其债权的权利。抵押权是抵押权人直接对物享有的权利，可以对抗物的所有人及第三人。其目的在于担保债的履行，而不在于对物的使用和收益。抵押权的标的物是债务人或第三人提供担保的不动产及其他财产。抵押权的设定不要求移转标的物的占有。
　　抵押合同中，若抵押的财产不可抵押，则该合同无效。一般不可抵押的财产主要有以下几种：
　　1、土地所有权；
　　2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；
　　3、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；
　　4、所有权、使用权不明或者有争议的财产；
　　5、依法被查封、扣押、监管的财产；
　　6、乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。
　　7、法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。
　　二、命题角度分析
　　「角度1」公益法人的公益设施不得为抵押的标的。
　　例：某大学向银行举债1000万元，以其下属幼儿园的一座教学楼作抵押，该抵押是否有效？若其以该学校的车队所有的车辆作抵押，则该抵押是否有效？
　　答：以幼儿园的教学楼作抵押无效；以车辆作抵押有效。
　　「角度2」以乡（镇）、村办企业厂房抵押的，占用范围内的集体土地使用权一并抵押。
　　例：某村新办了一个砖厂，为筹集资金，向银行借款100万，同时以自己的生产车间厂房作抵押。问：该抵押是包括该厂占用的集体土地使用权？
　　答：包括。
　　三、考点串联
　　可以抵押的财产
　　1、建筑物和其他土地附着物；
　　2、建设用地使用权；
　　3、以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等土地承包经营权；
　　4、生产设备、原材料、半成品、产品；
　　5、正在建造的建筑物、船舶、飞行器；
　　6、交通运输工具；
　　7、企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品和产品抵押
　　8、法律、行政法规规定可以抵押的其他财产。具体包括：
　　（1）正在建造或尚未建造的房屋可以抵押；考试大论坛
　　（2）正在建造中的船舶可以抵押；
　　（3）以将来的财产办理登记的，原则上有效，只要在一审辩论终结前补办手续，可以有效；但未办理抵押登记的，不得对抗第三人；
　　（4）以农作物抵押的，不及于集体土地使用权；
　　考点8 抵押登记的效力
　　考点说明：《物权法》对《担保法》第41条、42条进行了修正，这两条作废。《物权法》规定应当登记的而没有登记，抵押合同有效，不能取得抵押权。
　　一、理论精炼
　　抵押权登记是导致抵押权获取公信力的必要途径。它对于维护市场经济条件下交易的安全，保护抵押财产关系人和第三人的利益，强化抵押担保的社会功能，避免纠纷的发生，具有重要的法律意义。
　　对抵押权之登记效力的主张，有登记要件主义和登记对抗主义两种。登记要件主义是指抵押权的成立除当事人之间存在抵押合同外，还必须进行登记，否则不产生抵押权成立之效力；登记对抗主义是指抵押权的成立只须在当事人间达成抵押合意即可。但对第三人不产生公信力，若要对抗善意第三人，可以进行抵押权登记。我国采取了以登记要件主义为主，以登记对抗主义为辅的原则。
　　（1）以建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等土地承包经营权；正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时发生效力。www.Ｅxamda.CoM
　　（2）以生产设备、原材料、半成品、产品；交通运输工具或者正在建造的船舶、飞行器抵押的，抵押权自抵押合同生效时发生效力；未经登记，不得对抗善意第三人。
　　（3）企业、个体工商户、农业生产经营者以现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品和产品进行动产抵押的，应当向动产所在地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时发生效力；未经登记，不得对抗善意第三人，也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。
　　二、命题角度分析
　　「角度1」一般动产设定抵押的，抵押合同自签订之日起生效；登记与否，由当事人决定。未办理登记的，不得对抗第三人。
　　例：甲欠乙债10万元，甲以一艘轮船为乙设立了抵押，合同签订后，一直未到有关部门办理抵押登记。问：该船舶抵押权效力如何？
　　答：有效，但不能对抗第三人。
　　「角度2」登记的公信力。
　　例1：甲欠乙100万，甲以汽车4辆抵押给乙，并签订了合同。次日，甲、乙去车管所办理抵押登记。由于2人的疏忽，错登记为其中3辆。问：该抵押合同的标的是几辆汽车？
　　答：3辆。
　　三、考点串联
　　抵押权的优先受偿效力
　　（一）同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：
　　1、抵押权都已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；
　　2、抵押权已登记的先于未登记的受偿；
　　3、抵押权未登记的，按照债权比例清偿。
　　（二）建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。需要拍卖该建设用地使用权的，可以将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并拍卖，但拍卖新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。
　　（三）抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。
　　考点9 权利质权的标的
　　考点说明：《物权法》首次规定可以转让的基金份额和应收账款也可以成为权利质押的标的。
　　一、理论精炼
　　权利质权是为了担保债权清偿，就债务人或第三人所享有的权利设定的质权。权利质权是一种准质权。权利质权的标的是权利。在性质上说其特点主要有：（1）必须是财产权；（2）必须是可以让与的财产权；若该权利不能让与，不仅不能就该权利的变卖价金受偿，也不能由质权人取得权利。（3）必须是不违背质权性质的财产权。质权是动产质权，不动产原则上不能设定质权。
　　债务人或者第三人有权处分的下列权利可以质押：
　　（1）汇票、支票、本票；
　　（2）债券、存款单；
　　（3）仓单、提单；
　　（4）可以转让的基金份额、股权；
　　（5）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；
　　（6）应收账款；
　　（7）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。
　　二、命题角度分析
　　「角度1」权利质权的标的具有可以转让性
　　例：下列哪些权利可以作为权利质权的标的？
　　A.汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单
　　B.依法可以转让的股份、股票、基金份额
　　C.商标专用权、专利权、著作权中的财产权
　　D.依法可以转让的债权
　　答：ABD C项中应当是依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权。依法可以转让是权利质权的必备要素。
　　三、考点串联
　　质押生效条件
　　1、以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时发生效力。没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时发生效力。
　　2、以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时发生效力。以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时发生效力。
　　3、以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的，当事人应当订立书面合同，质权自有关主管部门办理出质登记时发生效力。
　　4、以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同，质权自信贷征信机构办理出质登记时发生效力。
　　四、应试能力拓展
　　例：（03.卷三。单。11）周某以公司债券出质，债券上未进行任何记载。周某按约定将债券交付给质权人。下列说法哪项是正确的？
　　A.质押合同成立但不生效
　　B.质押合同不成立
　　C.质押合同生效，但不具有对抗效力
　　D.质押合同生效且具有对抗效力
　　答：C 《担保法解释》第99条规定：“以公司债券出质的，出质人与质权人没有背书记载”质押“字样，以债券出质对抗公司和第三人的，人民法院不予支持。”
　　考点10 留置权
　　考点说明：《物权法》首次规定了企业之间留置的不要求留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，扩大了企业的留置权范围。
　　一、理论精炼
　　留置权是债权人按照合同约定占有债务人的财产，在债务人逾期不履行债务时，有留置该财产并就该财产优先受偿的权利。留置的条件：
　　1、债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。如承揽合同、货运合同、保管合同、仓储合同、行纪合同的债权人享有留置权。
　　2、法律规定不得留置的，依照规定。当事人约定不得留置的，按照约定。
　　二、命题角度分析
　　「角度1」留置权的标的物是动产。
　　例：红星建筑公司，为四方学校新建了一栋教学楼。竣工后，该学校未依约支付价款，则红星建筑公司催其支付工程款。3个月后，该学校仍未任何反应，则甲此时便向法院申请，拍卖该教学楼，就拍卖所得优先取得相应的价款。请问甲是否行使的是留置权？
　　答：甲行使的不是留置权，因为其标的物（建设工程）为不动产。这是法定的优先受偿权。
　　「角度2」若留置物为可分物，则债权人有义务留置与债务金额相当价值的动产。
　　例：甲学校委托乙修理部修理10台笔记本，每台修理费为50元；乙修好后，甲不付费。问：乙是否有权留置该10台笔记本？若甲学校委托丙修理一部汽车，修理费1000元，而该部汽车值10万元。病修理好后，甲不付费。问：丙是否有权留置该部汽车？
　　答：无权。根据《物权法》的规定，留置的财产为可分物的，留置物的价值应当相当于债务的金额。留置权人在债权未受全部清偿前，留置物为不可分物的，留置权人可以就其留置物的全部行使留置权。
　　三、考点串联
　　留置的效力
　　1、留置权人负有妥善保管留置财产的义务；因保管不善致使留置财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。
　　2、留置权人有权收取留置财产的孳息，收取的孳息应当先充抵收取孳息的费用。
　　3、留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人两个月以上履行债务的期间，但鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。留置财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
　　4、债务人可以请求留置权人在债务履行期间届满后行使留置权；留置权人不行使的，债务人可以请求人民法院拍卖、变卖留置财产。
　　5、留置财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。
　　6、同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。
　　7、留置权人对留置财产丧失占有或者留置权人接受债务人另行提供担保的，留置权消灭。