2010年司法考试：民法历年真题精点难点解析(二)

　　1.(1999-2-11) 杨某15周岁，智力超常，大学三年级学生。杨某因有某项发明，而与刘某达成转让该发明的协议。该转让协议的效力如何?
　　A.该转让协议有效
　　B.该转让协议效力未定 来源：考试大
　　C.该转让协议无效
　　D.该转让协议可撤销
　　【答案】B
　　【考点】效力未定合同
　　【详解】《民法通则》第12条规定：“10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。”《合同法》第47条第1款规定：“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。”根据上述规定，限制民事行为能力人订立的与他的年龄、智力不相适应的合同，应属于效力待定的合同，如果其法定代理人追认则合同有效，如果其法定代理人不追认则合同无效。本题中，杨某只有15岁，依法属于未成年人。解答本题的关键是看判定杨某实施的民事行为是否与其年龄、智力、精神健康状况相适应，其判断标准有三：(1)当地的同类人经常从事;(2)标的额较小;(3)专业技术要求不高。本题中，杨某转让专利的行为不仅标的额较大而且专业技术要求很高，应当属于与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的行为。杨某实施该行为效力未定，只有经其法定代理人追认后方有效。故本题正确答案为B项。采集者退散
　　2.(1999-2-12) 一天夜晚，甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐，跌入修路挖的坑里(负责修路的施工单位对该坑未设置保护措施)，造成车毁人伤。对乙的损失应如何承担责任?
　　A.只能由甲承担责任
　　B.只能由施工单位承担责任
　　C.甲和施工单位各自承担责任
　　D.甲和施工单位承担连带责任
　　【答案】D
　　【考点】道路施工致人损害的民事责任、共同侵权的构成要件 来源：www.examda.com
　　【详解】《民法通则》第125条规定：“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”《民法通则》第106条规定： “公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”本题中，施工单位未对其挖的坑设置保护措施，对由此给乙造成的损害应当承担责任。甲因开车逆行迫使骑车人乙跌入修路挖的坑里，甲对乙所受的损害存在过错，也应当承担民事责任责任。根据《人身损害赔偿司法解释》第3条的规定，共同侵权行为不再以行为人主观上有意思联络为要件，如果二人以上虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害结果的，构成共同侵权。综上所述，甲和施工单位对乙所受的损害都有过错，甲的行为和施工单位的不作为直接结合导致了损害结果的发生，二者对乙构成共同侵权，应当承担连带责任。故本题的正确答案为D项。
　　3、(1999-3-1) 甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并付款25000元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款28000元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3000元。双方发生争议，依据债的消灭原理，下列对此案的处理意见哪项是正确的?
　　A.甲厂应先付给乙公司28000元，再请求乙公司退款25000元
　　B.乙公司应先退给甲厂25000元，再请求甲厂付款28000元来源：考试大
　　C.甲厂付给乙公司3000元，双方了结债务
　　D.甲厂应付给乙公司14000元，待乙公司退款之后，再付给14000元
　　【答案】C
　　【考点】债的抵销
　　【详解】债的抵销是债消灭的一种方式。凡同种类(特别是金钱)并已届履行期限的对待债务，均可因互相抵销而消灭。根据《合同法》第99条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵消，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵消的除外。当事人主张抵消的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵消不得附条件或者附期限。”本题中，乙公司已先对甲厂负债2.5万元，然后甲厂又对乙公司负债2.8万元，债的种类性质相同，依法可以抵销。
　　4.(1999-3-2) H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其中哪一个是正确的?
　　A.应当由H公司承担清偿责任
　　B.应当由J公司承担清偿责任
　　C.应当由H公司和J公司承担连带清偿责任
　　D.应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任
　　【答案】C 来源：考试大的美女编辑们
　　【考点】公司分立后的债务承担
　　【详解】《合同法》第90条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使共同权利，履行共同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”因此，C项正确。
　　5.(1999-3-3) 甲乙双方达成一份协议，其要点为：甲方按照乙方指定的型号和技术要求购进一套设??于甲方;乙方按期交纳租金;租赁期满，设备归乙方所有。按照我国合同法，此协议属于哪一种合同?
　　A.融资租赁合同
　　B.财产租赁合同
　　C.买卖合同来源：www.examda.com
　　D.租买合同
　　【答案】A
　　【考点】融资租赁合同
　　【详解】《合同法》第237条规定：“融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。”本题中，甲是出租人，乙是承租人，A项正确。